原標(biāo)題：律師建議立法禁止醫(yī)療廣告競價(jià)排名

晨報(bào)記者 李東華

“搜索排名不能誰給錢就排名高”言猶在耳,，魏則西之死再次將競價(jià)排名模式推到了輿論的風(fēng)口浪尖,。

就“魏則西事件”引發(fā)的社會問題,，上海市海上律師事務(wù)所合伙人，專注醫(yī)療損害賠償?shù)膭下蓭熢诮邮苡浾邔ＴL時(shí)發(fā)出倡議,，“對于藥品、醫(yī)療器械,、疾病的診療方法等醫(yī)療廣告,，國家應(yīng)當(dāng)立法禁止競價(jià)排名”。

記者：作為一名專業(yè)的醫(yī)療領(lǐng)域的律師,，你怎么看待“魏則西事件”,？

劉曄：近年來,，我代表多名被害人與莆田系醫(yī)院打了近十起官司，中間有一些共性的東西,，幾乎所有被害人都是通過網(wǎng)絡(luò)找到信息后選擇去就醫(yī)的,，而且從訴訟認(rèn)定的事實(shí)看，普遍存在過度醫(yī)療,，小病大治,，因此魏則西的死雖然是個案，但魏則西接受的過度醫(yī)療,、無效醫(yī)療絕非偶然,。

記者：從魏則西醫(yī)治過程看，醫(yī)院是否存在違規(guī)違法行為,？

劉曄：魏則西在武警北京總隊(duì)第二醫(yī)院實(shí)施的細(xì)胞免疫療法,，其實(shí)是“死馬當(dāng)活馬醫(yī)”的療法，在法律性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)定性為臨床研究,，屬于涉及人的醫(yī)學(xué)生物研究,。涉及人的醫(yī)學(xué)生物研究，應(yīng)當(dāng)遵循四個倫理原則：知情同意原則,、行善原則,、對人有益原則、不傷害原則,。

在“魏則西事件”中,，根據(jù)現(xiàn)已披露和檢索到的信息，對患者實(shí)施細(xì)胞免疫治療的單位和個人,，首先違反了倫理規(guī)范,，至少違反了知情同意原則，也無證據(jù)證明符合行善原則和對人有益原則,，至于是否符合不傷害原則,，則需結(jié)合病歷作進(jìn)一步分析；其次,，未經(jīng)臨床研究審核而直接進(jìn)行收費(fèi)的臨床應(yīng)用,，涉嫌違法；第三,，如果其通過口頭或書面形式向患者夸大根本無法證實(shí)的療效,，則符合虛構(gòu)事實(shí)，涉嫌欺詐,。

記者：魏則西能獲得死亡賠償金嗎,？

劉曄：患者在就醫(yī)時(shí)已經(jīng)處于現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的無醫(yī)可救狀態(tài)，所以考察相關(guān)行為人是否應(yīng)當(dāng)對患者的生命喪失承擔(dān)法律責(zé)任，核心在于考察醫(yī)療行為與患者死亡之間是否存在因果關(guān)系,，即細(xì)胞免疫療法是否增加了患者在特定時(shí)間死亡的概率或減少了患者的生存機(jī)會,。根據(jù)現(xiàn)有醫(yī)學(xué)知識，恐怕無法證明細(xì)胞免疫療法增加了患者的死亡概率或減少了患者的生存機(jī)會,，故很難證明二者存在因果關(guān)系,，獲得死亡賠償金的概率渺茫。

記者：魏則西的家人可以追索哪些賠償,？

劉曄：患者最終在細(xì)胞免疫治療過程或結(jié)束后死亡,，法律上的損失包括生命喪失及在治療過程中花費(fèi)的醫(yī)療費(fèi)及交通費(fèi)等相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失，因此,，法律責(zé)任討論的內(nèi)容包括誰應(yīng)當(dāng)對患者的死亡及相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任,。顯而易見的是，相關(guān)責(zé)任單位和責(zé)任人對患者實(shí)施的細(xì)胞免疫療法既違反倫理規(guī)范,，也違反法律,、規(guī)章規(guī)定，更涉嫌欺詐,，存在過失也符合違約，故應(yīng)當(dāng)賠償經(jīng)濟(jì)損失,。

記者：百度推廣競價(jià)排名從法律上如何定性,？

劉曄：關(guān)于這個問題，百度法律顧問,、律師,、法官、工商行政管理機(jī)關(guān)等,，已從多個角度進(jìn)行了論證,，爭論十余年也沒有結(jié)論。國家工商總局對此問題也一直沒有給出明確回復(fù),。但我個人認(rèn)為,，它就是廣告。

討論這個問題,，離不開《廣告法》第二條對“廣告”的定義：“在中華人民共和國境內(nèi),，商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式，直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動,，適用本法,。”

競價(jià)排名有兩個過程,，第一步在百度系統(tǒng)內(nèi)部通過關(guān)鍵詞進(jìn)行競價(jià),，這一步對外不公開，不涉及介紹商品或服務(wù)；第二步是將競價(jià)獲得的帶有關(guān)鍵詞的文字或圖片內(nèi)容在百度首頁進(jìn)行排名,。如果說競價(jià)過程不涉及廣告,，那么排名的結(jié)果顯然是在百度這一公眾平臺向用戶展示自己的商品和提供的服務(wù)，且這個排名不是按照搜索引擎的自然算法排名,，而是按出價(jià)高低,、有目的地排名。這個排名結(jié)果不是廣告嗎,？說不是廣告,，顯然理由不充分。

記者：魏則西的家屬如果起訴,，是否可以將百度當(dāng)成被告之一,？

劉曄：百度公司能否成為被告，關(guān)鍵看它的行為是否符合《廣告法》第56條的規(guī)定：“關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假廣告,，造成消費(fèi)者損害的,，其廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者,、廣告代言人應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任,。前款規(guī)定以外的商品或者服務(wù)的虛假廣告，造成消費(fèi)者損害的,，其廣告經(jīng)營者,、廣告發(fā)布者、廣告代言人,，明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì),、制作、代理,、發(fā)布或者作推薦,、證明的，應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任,?！?/P>

記者：百度在競價(jià)排名中有何義務(wù)？

劉曄：百度首頁的競價(jià)內(nèi)容通常顯示20個字左右,，用戶是在看到搜索界面的內(nèi)容后再進(jìn)入相關(guān)網(wǎng)站,。百度作為搜索引擎，無法對相關(guān)網(wǎng)站上的所有廣告內(nèi)容進(jìn)行審核,，比如莆田系醫(yī)療公司在武警二院網(wǎng)站上展示的所有關(guān)于細(xì)胞免疫療法的廣告內(nèi)容,，百度顯然無法知曉，也無法明知或應(yīng)知,。但是對于顯示在搜索界面約20個字的介紹,，百度是否明知或應(yīng)知呢,？

我認(rèn)為，百度作為專業(yè)引擎公司,，對醫(yī)療網(wǎng)站的搜索展示采用競價(jià)排名的收費(fèi)模式,，且這個收費(fèi)是百度的主要收入來源，理應(yīng)對這20余個字的內(nèi)容盡到審核義務(wù),。

記者：對“魏則西事件”中暴露的問題,，你有何建議？

劉曄：在這里,，我想發(fā)出兩點(diǎn)倡議,，其一，建議國家應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一立法,，支持對醫(yī)療欺詐實(shí)施懲罰性賠償,。不予懲罰性賠償，不足以遏制醫(yī)療亂象,，不足以保護(hù)患者利益,；

其二，對于藥品,、醫(yī)療器械,、疾病的診療方法等醫(yī)療廣告，國家應(yīng)當(dāng)立法禁止競價(jià)排名,。因?yàn)樗幤?、醫(yī)療器械、診療方法等涉及生命健康,，需要廣泛的臨床研究，需要專業(yè)團(tuán)體的判斷,，需要國家衛(wèi)生部門的審核,，不應(yīng)當(dāng)經(jīng)由競價(jià)排名這種商業(yè)模式予以介紹或推廣。