原標(biāo)題：“升級版”證券法護航強大資本市場

■董少鵬

近日，證券法修訂草案三審稿開始向公眾征求意見。筆者通讀了草案文本,，認(rèn)為草案反映了近年來特別是黨的十八大以來資本市場建設(shè)的成果和經(jīng)驗,，切合市場實際,，也預(yù)留了未來發(fā)展創(chuàng)新改進的空間，體現(xiàn)了穩(wěn)中求進思路。我們期待，經(jīng)過修改完善的《證券法》盡快出臺,，為資本市場改革發(fā)展提供更有力的法律保障。

我國《證券法》于1999年7月1日開始實施,，此后經(jīng)過了2004年8月修正,、2005年10月修訂、2013年6月修正,、2014年8月修正,。之后,，新一輪修訂展開，草案歷經(jīng)十二屆全國人大常委會2015年4月,、2017年4月兩次審議后,，再加上十三屆全國人大常委會今年4月審議，文本更加完善和成熟,。

此次證券法修改體現(xiàn)了依法全面從嚴(yán)監(jiān)管，在加強監(jiān)管,、加大法律責(zé)任方面體現(xiàn)了防風(fēng)險要求,。

此次修改也是完善我國民商法制度的重要舉措。所謂民商法,，是指民法與商法,。我國遵循民商合一體例，即民法包含商法,，我國《民法總則》規(guī)定了民商合一的基本原則,。

證券市場包括投資者、發(fā)行人,、專業(yè)服務(wù)機構(gòu),、交易場所等主體，這些主體之間既有交易關(guān)系,，也有服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系,。隨著科技進步和市場創(chuàng)新發(fā)展，證券買賣與服務(wù)活動更加緊密地結(jié)合在一起,。發(fā)行人,、承銷商、保薦人,、經(jīng)紀(jì)人,、投資人、會計師,、律師等主體既需要依托于證券市場,，又多層次地參與其中，為其他主體服務(wù)或接受他方的服務(wù),，形成既有利益競爭又有利益共融的生態(tài),。

為此，證券立法的總體取向是規(guī)范各主體行為,，使證券募集,、發(fā)行、交易,、服務(wù)等活動公平合理地照顧各方的權(quán)利,，做到平等,、自愿、等價有償,、誠實守信,。同時，立法要促進公平基礎(chǔ)上的效率,。

筆者認(rèn)為,，此次《證券法》修訂充分落實了上述理念、原則和要求,，有如下亮點：

一是著力完善基礎(chǔ)性制度,。

無論從發(fā)行人而言，還是從投資者而言,，還是從專業(yè)服務(wù)機構(gòu)而言,，都享有公平參與市場的權(quán)力。股票發(fā)行制度要更具包容性,、適應(yīng)性,，上市標(biāo)準(zhǔn)須實現(xiàn)多元化。此次修訂草案在證券發(fā)行一章專設(shè)“科創(chuàng)板注冊制的特別規(guī)定”,，將設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制納入法律范疇,，豐富了證券發(fā)行的內(nèi)涵，完善了制度設(shè)計,。增設(shè)特別規(guī)定的做法,，統(tǒng)籌了現(xiàn)行發(fā)行制度的穩(wěn)定和市場創(chuàng)新發(fā)展，符合穩(wěn)中求進要求,，有助于穩(wěn)定和引導(dǎo)改革預(yù)期,。

對不符合持續(xù)上市條件的公司予以退市，是對市場公平原則的保護,。為此,，此次修訂草案取消了證券暫停上市交易制度，直接表述為“上市交易的證券,，不再符合上市條件的,，或者有上市規(guī)則規(guī)定其他情形的，由證券交易所按照業(yè)務(wù)規(guī)則終止其上市交易”,。這一規(guī)定使退市制度更具剛性,，提高了威懾力。

信息披露制度是市場基礎(chǔ)性制度的重要組成部分,，但又具有特殊性,、引領(lǐng)性。可以說,，信息披露對于資本市場來說像“氧氣”一樣重要,。本次修訂草案將“信息披露”內(nèi)容從現(xiàn)行證券法的“一節(jié)”單獨拿出來，作為獨立的“第五章”,，充分體現(xiàn)了制度改革訴求,，強化了信息披露的法律要求?！靶畔⑴读x務(wù)人”范圍由原來的發(fā)行人,、上市公司擴展到“發(fā)行人及法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他信息披露義務(wù)人”,；披露的一般要求在原來的“真實,、準(zhǔn)確、完整,，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”基礎(chǔ)上,，增加了“簡明清晰,，通俗易懂”的表述。

二是著力強化市場主體責(zé)任,。

發(fā)行人及其股東,、高管、實際控制人,，證券公司,、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所,、評估機構(gòu)等專業(yè)服務(wù)機構(gòu),，各類投資者，都應(yīng)依法參與市場競爭,，依法解決矛盾糾紛,。本次修訂草案充分體現(xiàn)了這一要求，同時激勵所有市場主體承擔(dān)起基本的社會責(zé)任,，努力實現(xiàn)守信者受褒揚,、失信者受懲罰。

在提高上市公司質(zhì)量問題上,，上市公司是直接的,、第一位的責(zé)任人，保薦承銷機構(gòu),、會計師事務(wù)所,、律師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)各自承擔(dān)督導(dǎo)、核查,、信息披露等責(zé)任,。修訂草案對專業(yè)服務(wù)機構(gòu)禁止行為的列舉更全面,，連帶責(zé)任更清晰，處罰規(guī)則更嚴(yán),。

三是著力加強監(jiān)管執(zhí)法力度,，提升監(jiān)管執(zhí)法的威懾力。

現(xiàn)行《證券法》中,，對欺詐發(fā)行,、虛假陳述、股價操縱,、內(nèi)幕交易等行為行政處罰力度過低,，加大處罰力度的呼聲很高。本次修訂草案,，有針對性地提高了違法違規(guī)成本,，強化了監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)法權(quán)責(zé)，有助于提升監(jiān)管執(zhí)法的威懾力,。一是賦予監(jiān)管機構(gòu)以更大執(zhí)法權(quán)限,，強化監(jiān)管機構(gòu)和公安司法機關(guān)的合作機制。如監(jiān)管機構(gòu)可以通知出入境管理機關(guān)依法阻止相關(guān)人員出境,。修訂草案還要求“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行職責(zé),，進行監(jiān)督檢查或者調(diào)查時，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以配合”,。二是提高違法違規(guī)成本,。對經(jīng)查實的發(fā)行人、大股東,、證券公司及其從業(yè)人員,、證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員、廣義投資者等違法行為,，提高處罰金額,，延長對相關(guān)人員證券買賣限制的期限等。三是細(xì)化行政監(jiān)管措施,，本次修訂草案明確列舉了八條措施,，同時以“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他監(jiān)督管理措施”表述,，留出針對實際情況進行執(zhí)法的空間,。四是規(guī)定了受調(diào)查人員和單位的義務(wù)。

通過完善這些制度措施,，構(gòu)建監(jiān)管機構(gòu)和專業(yè)服務(wù)機構(gòu)共同把好市場入口和市場出口兩道關(guān)的機制,，加強對交易的全程監(jiān)管，就可以讓市場主體不敢違法，以身試法必遭重創(chuàng),。

同時,，筆者建議，在《證券法》與《公司法》相互銜接,，《證券法》,、《公司法》與《刑法》相互銜接上再下一些功夫，提升法律的有效性和威懾力,。

四是著力防范和化解金融風(fēng)險,。

防范化解金融風(fēng)險特別是防止發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險，是資本市場治理的重要任務(wù),。資本市場具有牽一發(fā)而動全身的作用,，風(fēng)險也最有可能通過資本市場來釋放和放大。

本次修訂草案,，在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)職責(zé)中,，專門列出了“依法監(jiān)測并防范、處置證券市場風(fēng)險”一項內(nèi)容,。同時規(guī)定,，證券監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與國務(wù)院其他金融監(jiān)管機構(gòu)建立監(jiān)管信息共享機制。

此次修訂草案中對證券發(fā)行,、證券交易、信息披露,、證券交易所,、證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)等部分的行政監(jiān)管規(guī)定,，都體現(xiàn)了防范化解金融風(fēng)險特別是防止發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險的意圖導(dǎo)向,，是對黨中央要求的具體落實。

完善證券市場法律制度體系,，一定意義上就是完善有利于市場主體交易安全的民商事法律制度,。既要改進完善監(jiān)管，防范市場風(fēng)險,，又要保障市場主體依法開展業(yè)務(wù),、公平競爭。同時,，也要依法明確相關(guān)市場化手段,、方式的屬性，為市場參與者提供更好民商事法律環(huán)境,。比如,，可以考慮明確資產(chǎn)支持證券的屬性、完善讓與擔(dān)保等基礎(chǔ)制度。

五是著力完善保護投資者合法權(quán)益的機制,。

總體來說,，保護投資者合法權(quán)益是貫穿于證券法修訂草案各個章節(jié)的，按照市場主體公平參與市場的原則,，在證券募集,、發(fā)行、交易,、專業(yè)服務(wù)等各個市場環(huán)節(jié),，都充分體現(xiàn)了平等、自愿,、等價有償,、誠實守信的原則，并且十分注重法律的可落地性,。

本次修訂草案專設(shè)“投資者保護”一章,，嚴(yán)格規(guī)定了證券公司、上市公司及其高管人員,、債券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)禁止的行為,，應(yīng)對投資者履行的義務(wù)。就證券公司失責(zé)應(yīng)當(dāng)賠償,，發(fā)行人因欺詐發(fā)行等重大違法行為應(yīng)當(dāng)賠償?shù)那樾巫龀鲆?guī)定,。修訂草案還列出了依法征集代理股東行使提案權(quán)、表決權(quán)的規(guī)定,，明確了證券糾紛當(dāng)事人可以委托“國家設(shè)立的投資者保護機構(gòu)”調(diào)解,、訴訟的規(guī)定，明確了“當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的,，可以依法推選代表人進行訴訟”的規(guī)定,。

筆者認(rèn)為，可以考慮加入證券集團訴訟的條款,，加大民事責(zé)任追究和民事賠償力度,。

《證券法》修訂是關(guān)系資本市場長期健康發(fā)展的一項重大基礎(chǔ)性工程，是我國經(jīng)濟由高速增長階段轉(zhuǎn)入高質(zhì)量發(fā)展階段的必然要求,。新中國資本市場已經(jīng)進入第29年,，明年將迎來30周年，要抓住發(fā)展機遇,，通過深化改革,，發(fā)揮好資本市場在大國崛起中的戰(zhàn)略支撐作用?！蹲C券法》自實施以來,，也已進入第20個年頭,，我們希望，經(jīng)過廣納民意,，進一步修改完善的《證券法》順利出臺,，并以此為基礎(chǔ)完善證券法律體系，以法治方式調(diào)整,、引導(dǎo),、規(guī)范各市場主體的行為，解決好各主體在市場活動中的利益平衡問題,，提高市場效率,，以法治的力量推進資本市場長期健康穩(wěn)定發(fā)展。