申請人：賈躍亭

住址：山西省臨汾市堯都區(qū)

被申請人：中國證券監(jiān)督管理委員會

地址：北京市西城區(qū)金融大街19號

申請人不服被申請人《行政處罰決定書》（〔2021〕16號）,、《市場禁入決定書》（〔2021〕7號）對其作出的行政處罰決定和市場禁入決定，向中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會或本會）申請行政復(fù)議。本會受理后，依法進(jìn)行了審查,，現(xiàn)已審查終結(jié)。

被申請人《行政處罰決定書》《市場禁入決定書》認(rèn)定：一是樂視網(wǎng)信息技術(shù)（北京）股份有限公司（以下簡稱樂視網(wǎng)）于2007年至2016年財(cái)務(wù)造假,，其報(bào)送,、披露的申請首次公開發(fā)行股票并上市（IPO）相關(guān)文件及2010年至2016年年報(bào)存在虛假記載。

樂視網(wǎng)2007年虛增收入939.95萬元,，虛增利潤870.23萬元（虛增利潤占當(dāng)期披露利潤總額的59.27%,，下同）；2008年虛增收入4,615.52萬元,，虛增利潤4,308.25萬元（136.00%）,；2009年虛增收入9,375.76萬元，虛增利潤8,883.18萬元（186.22%）,；2010年虛增收入9,961.80萬元,，虛增利潤9,443.42萬元（126.19%）；2011年虛增收入6,937.65萬元，虛增利潤6,529.13萬元（39.75%）,；2012年虛增收入8,965.33萬元,，虛增利潤8,445.10萬元（37.04%）；2013年虛增收入19,998.17萬元,，虛增利潤19,339.69萬元（78.49%）,；2014年虛增收入35,194.19萬元，虛增成本590.38萬元,，虛增利潤34,270.38萬元（470.11%）,；2015年虛增收入39,922.39萬元,虛減成本943.40萬元，虛增利潤38,295.18萬元（516.32%）,；2016年虛增收入51,247.00萬元,，虛增成本3,085.15萬元，虛增利潤43,276.33萬元（-131.66%）,。

樂視網(wǎng)上述連續(xù)10年虛增業(yè)績的行為致使其報(bào)送和披露的IPO招股說明書,、2010年至2016年年報(bào)存在虛假記載，違反了2005年修訂的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）第六十三條的規(guī)定,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條所述的信息披露違法行為,。申請人時任樂視網(wǎng)董事長，全面負(fù)責(zé)樂視網(wǎng)工作,，組織,、決策、指揮樂視網(wǎng)及有關(guān)人員參與造假,，未勤勉盡責(zé),，且在有關(guān)發(fā)行文件、定期報(bào)告上簽字并保證所披露的信息真實(shí),、準(zhǔn)確,、完整；時任財(cái)務(wù)總監(jiān)楊麗杰,，直接組織實(shí)施了有關(guān)財(cái)務(wù)造假行為,，未勤勉盡責(zé)，且在有關(guān)發(fā)行文件,、定期報(bào)告上簽字并保證所披露的信息真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,。上述二人在財(cái)務(wù)造假中,，采取隱瞞、編造重要事實(shí)等特別惡劣的手段,，造假金額巨大，持續(xù)時間長，發(fā)揮了組織,、策劃,、領(lǐng)導(dǎo)、實(shí)施作用,，違法情節(jié)特別嚴(yán)重,，為直接負(fù)責(zé)的主管人員。申請人作為樂視網(wǎng)實(shí)際控制人,，指使相關(guān)人員從事上述違法行為,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述的違法行為。

二是樂視網(wǎng)未按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)交易,。2017年4月17日,，樂視網(wǎng)以“增資款”名義轉(zhuǎn)給全資子公司重慶樂視小額貸款公司（以下簡稱樂視小貸）2.1億元，樂視小貸收到上述2.1億元后,，立即以貸款名義分7筆每筆3000萬元將資金轉(zhuǎn)給7家樂視網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司,，上述7家公司收到資金后，當(dāng)天便將資金全部轉(zhuǎn)給樂視控股（北京）有限公司（以下簡稱樂視控股）,。上述貸款構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易,，根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（2014年修訂）》第10.2.4條“交易金額在100萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對值0.5%以上的關(guān)聯(lián)交易,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會審議后及時披露”的規(guī)定,，上述事項(xiàng)是應(yīng)當(dāng)經(jīng)樂視網(wǎng)董事會審議并及時披露的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，但樂視網(wǎng)未按規(guī)定及時披露,，違反了《證券法》第六十三條,、第六十七條第一款、第二款第十二項(xiàng)和《上市公司信息披露管理辦法》（證監(jiān)會令第40號）第四十八條的規(guī)定,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為,。申請人時任樂視網(wǎng)董事長，未勤勉盡責(zé),，是樂視網(wǎng)未披露關(guān)聯(lián)交易違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。

三是樂視網(wǎng)未披露為樂視控股等公司提供擔(dān)保事項(xiàng)。2016年2月,，樂視網(wǎng)對樂視控股在樂視云計(jì)算機(jī)有限公司《股權(quán)收購及擔(dān)保合同》項(xiàng)下的回購義務(wù)提供無限連帶保證,，擔(dān)保金額為10億元，至2019年可能承擔(dān)的最大回購金額為17.5億元,，占最近一期（2014年）經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的29.92%（最大回購金額占比52.35%）,。樂視致新電子科技（天津）有限公司（以下簡稱樂視致新）系樂視網(wǎng)2012年至2017年并表子公司。2016年12月,，樂視致新對其關(guān)聯(lián)公司對外應(yīng)付貨款和存貨采購共計(jì)5208.37萬美元提供擔(dān)保,，金額折合人民幣3.47億元，占樂視網(wǎng)最近一期（2015年）經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的9.10%。2015年4月,、2016年4月樂視網(wǎng)對樂視體育文化發(fā)展有限公司A+輪,、B輪融資的投資者承擔(dān)回購義務(wù)，分別涉及回購金額10.2億元和103.95億元,，分別占最近一期（2014年,、2015年）經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的30%和272.48%。

根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（2014年修訂）》,，上述三項(xiàng)均屬應(yīng)及時披露的事項(xiàng),，但樂視網(wǎng)未按規(guī)定及時披露,也未在2016年年報(bào)中披露，違反了《證券法》第六十三條,、第六十七條第一款,、第二款第十二項(xiàng)和《上市公司信息披露管理辦法》（證監(jiān)會令第40號）第三十條第二款第十七項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為,。時任董事長的申請人參與上述對外擔(dān)保有關(guān)事項(xiàng),，未勤勉盡責(zé)，是樂視網(wǎng)未披露對外擔(dān)保事項(xiàng)違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。

四是樂視網(wǎng)未如實(shí)披露賈某芳,、申請人向上市公司履行借款承諾的情況。申請人僅短暫將部分減持資金借給上市公司使用,，就抽回相關(guān)借款,，違背減持及借款承諾。樂視網(wǎng)發(fā)布的《關(guān)于承諾事項(xiàng)履行情況專項(xiàng)披露的公告》（2015-083）及2015年年報(bào),、2016年年報(bào)中披露的承諾事項(xiàng)履行情況與實(shí)際不符,，存在虛假記載，賈某芳實(shí)際履行承諾情況未在2015年年報(bào),、2016年年報(bào)的“公司實(shí)際控制人,、股東、關(guān)聯(lián)方,、收購人以及公司等承諾相關(guān)方在報(bào)告期內(nèi)履行完畢及截至報(bào)告期末尚未履行完畢的承諾事項(xiàng)”項(xiàng)下披露,，存在重大遺漏。上述行為違反了《證券法》第六十三條的規(guī)定,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為,。時任董事長的申請人違反承諾，直接指使相關(guān)人員抽回自己及賈某芳借款,，未勤勉盡責(zé),，是樂視網(wǎng)相關(guān)披露文件存在虛假記載、重大遺漏違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。申請人作為樂視網(wǎng)實(shí)際控制人,，指使相關(guān)人員從事上述違法行為,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述的違法行為。

五是樂視網(wǎng)2016年非公開發(fā)行股票行為構(gòu)成欺詐發(fā)行,。2015年5月25日,，樂視網(wǎng)召開第二屆董事會第五十二次會議，審議通過樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股票議案,。2015年8月31日，樂視網(wǎng)召開第二屆董事會第六十三次會議,，審議通過樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股票的調(diào)整事項(xiàng),。2015年9月23日，樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股票申請經(jīng)中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審核,，并獲無條件通過,。2016年5月19日，中國證監(jiān)會出具《關(guān)于核準(zhǔn)樂視網(wǎng)信息技術(shù)（北京）股份有限公司非公開發(fā)行股票的批復(fù)》（證監(jiān)許可〔2016〕1089號）,，2016年5月25日樂視網(wǎng)召開第三屆董事會第二十一次會議,，審議通過延長樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股東大會決議有效期的議案。2016年8月8日樂視網(wǎng)非公開發(fā)行上市,。樂視網(wǎng)本次非公開發(fā)行新股10,664.30萬股,，募集資金47.99億元，申報(bào)披露的三年一期財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)期間為2012年至2014年及2015年1-6月,。根據(jù)前述關(guān)于樂視網(wǎng)財(cái)務(wù)造假的事實(shí),，樂視網(wǎng)不符合發(fā)行條件，以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn),。

樂視網(wǎng)上述行為違反了《證券法》第十三條,、第二十條，《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（證監(jiān)會令第57號）第三十九條第一項(xiàng)的規(guī)定,，構(gòu)成《證券法》第一百八十九條第一款所述的欺詐發(fā)行違法行為,。

時任董事長的申請人、財(cái)務(wù)總監(jiān)楊麗杰在推動樂視網(wǎng)上述發(fā)行事項(xiàng)及涉及的財(cái)務(wù)造假事項(xiàng)中發(fā)揮了組織,、策劃,、領(lǐng)導(dǎo)、實(shí)施作用,，在財(cái)務(wù)造假中,，采取隱瞞、編造重要事實(shí)等特別惡劣的手段,，造假金額巨大,，未勤勉盡責(zé)，在報(bào)送,、披露的發(fā)行申請文件上簽字并保證所披露的信息真實(shí),、準(zhǔn)確,、完整，違法情節(jié)特別嚴(yán)重,，是樂視網(wǎng)欺詐發(fā)行行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。根據(jù)前述關(guān)于樂視網(wǎng)財(cái)務(wù)造假的事實(shí)，申請人作為樂視網(wǎng)實(shí)際控制人,，指使相關(guān)人員從事上述財(cái)務(wù)造假事項(xiàng),，導(dǎo)致公司申請非公開發(fā)行申報(bào)披露的2012年至2014年及2015年1-6月三年一期財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)存在嚴(yán)重虛假記載，構(gòu)成《證券法》第一百八十九條第二款所述的違法行為,。

根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí),、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度,，被申請人決定：

一是對樂視網(wǎng)2007年至2016年連續(xù)十年財(cái)務(wù)造假,，致使2010年報(bào)送和披露的IPO申報(bào)材料、2010年至2016年年報(bào)存在虛假記載的行為,，未依法披露關(guān)聯(lián)交易,、對外擔(dān)保的行為以及對申請人、賈某芳履行承諾的披露存在虛假記載,、重大遺漏的行為,，根據(jù)《證券法》第一百九十三條的規(guī)定，對樂視網(wǎng)責(zé)令改正,，給予警告,，并處以60萬元罰款；對申請人給予警告,，并處以30萬元罰款,。申請人作為樂視網(wǎng)實(shí)際控制人，指使從事上述相關(guān)信息披露違法行為,，對其給予警告,，并處以60萬元罰款，合計(jì)對申請人罰款90萬元,。

二是對2016年樂視網(wǎng)非公開發(fā)行欺詐發(fā)行行為,，根據(jù)《證券法》第一百八十九條的規(guī)定，對樂視網(wǎng)處以募集資金百分之五即2.4億元罰款,；對申請人處以30萬元罰款,。申請人作為樂視網(wǎng)實(shí)際控制人，指使從事上述違法行為,，對其處以2.4億元罰款,，合計(jì)罰款240,300,000元。

此外,，申請人違法情節(jié)特別嚴(yán)重,，依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場禁入規(guī)定》（證監(jiān)會令第115號,，以下簡稱《禁入規(guī)定》）第三條第一項(xiàng)、第四條,、第五條第三項(xiàng)和第七項(xiàng)的規(guī)定,，對申請人采取終身證券市場禁入措施。

申請人復(fù)議請求撤銷《行政處罰決定書》和《市場禁入決定書》,，主要理由為：1.本案對已過處罰時效的信息披露違法行為作出處罰,，適用依據(jù)錯誤，依法應(yīng)予撤銷,。本案不應(yīng)在認(rèn)定樂視網(wǎng)IPO階段的欺詐發(fā)行行為已過處罰時效而不應(yīng)被處罰的情況下,，又以被欺詐發(fā)行行為吸收了信息披露違法行為為由，認(rèn)定信息披露違法行為未過處罰時效而進(jìn)行處罰,。本案認(rèn)定樂視網(wǎng)2010年至2016年的信息披露違法行為屬于連續(xù)犯，且具有繼續(xù)性特點(diǎn),，該認(rèn)定證據(jù)不足,、認(rèn)定事實(shí)錯誤。2.本案認(rèn)定樂視網(wǎng)關(guān)于借款承諾事項(xiàng)的披露存在虛假記載,、重大遺漏,。該項(xiàng)認(rèn)定屬于認(rèn)定事實(shí)和適用依據(jù)錯誤，依法應(yīng)予撤銷,。賈某芳借款承諾事項(xiàng)不屬于樂視網(wǎng)的法定披露事項(xiàng),，樂視網(wǎng)未予披露不構(gòu)成重大遺漏。借款承諾事項(xiàng)不具有重大性,，不會對投資者造成誤導(dǎo),。3.本案認(rèn)定申請人作為實(shí)際控制人，指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為和欺詐發(fā)行行為,。該認(rèn)定屬于認(rèn)定事實(shí)和適用依據(jù)錯誤,，應(yīng)予撤銷。申請人沒有利用實(shí)際控制人的控制權(quán)指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為和欺詐發(fā)行的行為,。本案認(rèn)定申請人超出董事長的職權(quán)范圍和履職程序,，利用實(shí)際控制人的控制力指使相關(guān)交易行為，構(gòu)成指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為,，屬于認(rèn)定事實(shí)錯誤,。本案沒有具體區(qū)分利用董事長職權(quán)實(shí)施的行為和利用實(shí)際控制人的控制力指使實(shí)施的行為，認(rèn)定事實(shí)不清,。本案以利益關(guān)聯(lián)度為連接點(diǎn)認(rèn)定申請人指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為和欺詐發(fā)行行為,，依據(jù)不足。4.綜合考慮樂視網(wǎng)曾經(jīng)的歷史貢獻(xiàn),、核心團(tuán)隊(duì)為解決既有問題作出的努力和展示出的誠意,，請求不將本案移送刑事,，給申請人機(jī)會，力爭減輕對廣大投資者造成的損失,。

被申請人答復(fù)認(rèn)為：1.樂視網(wǎng)IPO相關(guān)申請文件及2010年至2016年年報(bào)存在虛假記載的信息披露違法行為沒有超過處罰時效,。財(cái)務(wù)造假是信息披露違法行為所涉事項(xiàng)，是信息披露違法的實(shí)質(zhì)內(nèi)容,，信息披露是其對資本市場產(chǎn)生危害的表現(xiàn)方式,，二者是不可分割的有機(jī)整體，存在信息披露違法,，則必然存在具體的涉案事項(xiàng),。信息披露違法行為并非申請人所理解的僅僅是審核、公告的行為,。樂視網(wǎng)出于營造較好經(jīng)營業(yè)績的故意,，將財(cái)務(wù)造假的虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)通過公告形式連續(xù)對外披露，構(gòu)成所披露的文件存在虛假記載的信息披露違法行為,，因此,，財(cái)務(wù)造假的故意與信息披露違法故意本質(zhì)是一個故意，并非可以割裂看待,?；谶@樣的故意，樂視網(wǎng)自2007年至2016年連續(xù)實(shí)施財(cái)務(wù)造假并將含有虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的IPO文件及年度報(bào)告連續(xù)對外披露,，構(gòu)成連續(xù)的信息披露違法行為,，上述信息披露違法行為均未超過處罰時效。IPO欺詐發(fā)行因超過處罰時效不再被處罰,，并不代表著信息披露違法行為不存在,。樂視網(wǎng)IPO階段信息披露違法行為未超過處罰時效，相關(guān)認(rèn)定具有事實(shí)和法律依據(jù),。2.本案認(rèn)定樂視網(wǎng)關(guān)于借款承諾事項(xiàng)的披露存在虛假記載,、重大遺漏事實(shí)清楚、依據(jù)充分,。樂視網(wǎng)在2015年年度報(bào)告,、2016年年度報(bào)告均披露申請人“遵守了所做的承諾”，未披露賈某芳履行承諾情況,，存在虛假記載和重大遺漏,。申請人、賈某芳披露的公開承諾是將減持資金無償借給上市公司60個月（后變更為120個月）,，但事實(shí)上是相關(guān)減持資金短暫借給樂視網(wǎng)后均被抽回,。從賈某芳承諾借款的資金量和時間看，該承諾內(nèi)容具有重大性，在樂視網(wǎng)上述專門的披露項(xiàng)下沒有披露,，構(gòu)成重大遺漏,。3.本案關(guān)于申請人指使的認(rèn)定有事實(shí)和法律依據(jù)?！蹲C券法》關(guān)于指使的規(guī)定,，既包括申請人所稱的指使，也包括對信息披露違法,、欺詐發(fā)行中所涉事項(xiàng)的指使,。申請人在本案信息披露違法和欺詐發(fā)行中，除作為樂視網(wǎng)董事長,，未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)外,，作為實(shí)際控制人，還存在直接指使相關(guān)人員實(shí)施財(cái)務(wù)造假,、抽逃向樂視網(wǎng)的借款等事項(xiàng),，導(dǎo)致上市公司構(gòu)成信息披露違法、欺詐發(fā)行,。4.關(guān)于審慎考慮本案的后續(xù)處理問題,。申請人提出審慎考慮本案的后續(xù)處理問題，與本案事實(shí)認(rèn)定和處罰無關(guān),。5.本案依法履行了調(diào)查程序，相關(guān)證據(jù)真實(shí)有效,；本案依法履行了事先告知程序,、聽證程序及送達(dá)等程序，充分保障了申請人陳述,、申辯的權(quán)利,。

經(jīng)查明，樂視網(wǎng)存在信息披露違法和欺詐發(fā)行行為,。信息披露違法方面,，一是樂視網(wǎng)2007年至2016年連續(xù)十年財(cái)務(wù)造假，致使其2010年報(bào)送和披露的IPO申報(bào)材料,、2010年至2016年年度報(bào)告存在虛假記載,；二是樂視網(wǎng)未按規(guī)定披露全資子公司與樂視網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易；三是樂視網(wǎng)未依法披露對樂視控股等公司提供的對外擔(dān)保,；四是樂視網(wǎng)未依法披露申請人,、賈某芳承諾向其提供借款的實(shí)際履行情況。欺詐發(fā)行方面,，樂視網(wǎng)于2016年5月19日獲得非公開發(fā)行股票核準(zhǔn),。樂視網(wǎng)本次非公開發(fā)行新股10,664.30萬股，募集資金47.99億元,，申報(bào)披露的三年一期財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)期間為2012年至2015年6月,。根據(jù)前述樂視網(wǎng)財(cái)務(wù)造假的事實(shí),，樂視網(wǎng)不符合發(fā)行條件，構(gòu)成以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn),。申請人系樂視網(wǎng)實(shí)際控制人,，時任樂視網(wǎng)董事長。

本會認(rèn)為,，樂視網(wǎng)出于營造較好經(jīng)營業(yè)績的故意,，將虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)以公告形式連續(xù)對外披露，構(gòu)成所披露的文件存在虛假記載的信息披露違法行為,，因此,，樂視網(wǎng)自2007年至2016年連續(xù)實(shí)施財(cái)務(wù)造假并將含有虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的IPO文件及年度報(bào)告連續(xù)對外披露，構(gòu)成連續(xù)的信息披露違法行為,。本案發(fā)現(xiàn)時間為2017年12月,，從案涉信息披露違法行為終了之日起算，本案未超過處罰時效,。申請人,、賈某芳公開承諾將減持資金無償借給上市公司60個月（后變更為120個月），但相關(guān)減持資金短暫借給樂視網(wǎng)后均被抽回,，樂視網(wǎng)并未如實(shí)披露相關(guān)情況,，認(rèn)定相關(guān)信息披露存在虛假記載和重大遺漏并無不當(dāng)?！豆痉ā返谝话偎氖邨l規(guī)定,，董事、監(jiān)事,、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí),、勤勉義務(wù)?！蹲C券法》第六十八條規(guī)定,，上市公司董事、監(jiān)事,、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,。根據(jù)在案證據(jù)及當(dāng)事人申辯情況,，并無充分證據(jù)證明申請人已盡勤勉義務(wù)。從在案證據(jù)來看,，申請人除作為樂視網(wǎng)董事長未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)外,，還作為實(shí)際控制人直接指使相關(guān)人員實(shí)施財(cái)務(wù)造假、抽逃向樂視網(wǎng)的借款，導(dǎo)致上市公司信息披露違法,、欺詐發(fā)行,，對其作為實(shí)際控制人的指使行為進(jìn)行處罰具有事實(shí)和法律依據(jù)?；谏鲜鍪聦?shí)情況,，本案對申請人作出行政處罰和市場禁入決定，法律適用正確,，處罰幅度適當(dāng),。

綜上，根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定,，本會決定：維持《行政處罰決定書》（〔2021〕16號）,、《市場禁入決定書》（〔2021〕7號）對申請人作出的行政處罰決定和市場禁入決定。

申請人如不服本復(fù)議決定,，可在收到本復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟或向國務(wù)院申請裁決,。