申請人：賈躍亭

住址：山西省臨汾市堯都區(qū)

被申請人：中國證券監(jiān)督管理委員會

地址：北京市西城區(qū)金融大街19號

申請人不服被申請人《行政處罰決定書》（〔2021〕16號）、《市場禁入決定書》（〔2021〕7號）對其作出的行政處罰決定和市場禁入決定,，向中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會或本會）申請行政復(fù)議,。本會受理后，依法進(jìn)行了審查,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

被申請人《行政處罰決定書》《市場禁入決定書》認(rèn)定：一是樂視網(wǎng)信息技術(shù)（北京）股份有限公司（以下簡稱樂視網(wǎng)）于2007年至2016年財務(wù)造假，其報送,、披露的申請首次公開發(fā)行股票并上市（IPO）相關(guān)文件及2010年至2016年年報存在虛假記載,。

樂視網(wǎng)2007年虛增收入939.95萬元，虛增利潤870.23萬元（虛增利潤占當(dāng)期披露利潤總額的59.27%,，下同）,；2008年虛增收入4,615.52萬元,，虛增利潤4,308.25萬元（136.00%）；2009年虛增收入9,375.76萬元,，虛增利潤8,883.18萬元（186.22%）,；2010年虛增收入9,961.80萬元，虛增利潤9,443.42萬元（126.19%）,；2011年虛增收入6,937.65萬元,，虛增利潤6,529.13萬元（39.75%）；2012年虛增收入8,965.33萬元,，虛增利潤8,445.10萬元（37.04%）,；2013年虛增收入19,998.17萬元，虛增利潤19,339.69萬元（78.49%）,；2014年虛增收入35,194.19萬元,，虛增成本590.38萬元，虛增利潤34,270.38萬元（470.11%）,；2015年虛增收入39,922.39萬元,虛減成本943.40萬元,，虛增利潤38,295.18萬元（516.32%）；2016年虛增收入51,247.00萬元,，虛增成本3,085.15萬元,，虛增利潤43,276.33萬元（-131.66%）。

樂視網(wǎng)上述連續(xù)10年虛增業(yè)績的行為致使其報送和披露的IPO招股說明書,、2010年至2016年年報存在虛假記載,，違反了2005年修訂的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）第六十三條的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條所述的信息披露違法行為,。申請人時任樂視網(wǎng)董事長,，全面負(fù)責(zé)樂視網(wǎng)工作，組織,、決策,、指揮樂視網(wǎng)及有關(guān)人員參與造假，未勤勉盡責(zé),，且在有關(guān)發(fā)行文件,、定期報告上簽字并保證所披露的信息真實、準(zhǔn)確,、完整,；時任財務(wù)總監(jiān)楊麗杰，直接組織實施了有關(guān)財務(wù)造假行為,，未勤勉盡責(zé),，且在有關(guān)發(fā)行文件、定期報告上簽字并保證所披露的信息真實,、準(zhǔn)確,、完整,。上述二人在財務(wù)造假中，采取隱瞞,、編造重要事實等特別惡劣的手段,，造假金額巨大，持續(xù)時間長,，發(fā)揮了組織,、策劃、領(lǐng)導(dǎo),、實施作用,，違法情節(jié)特別嚴(yán)重，為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。申請人作為樂視網(wǎng)實際控制人,，指使相關(guān)人員從事上述違法行為，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述的違法行為,。

二是樂視網(wǎng)未按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)交易,。2017年4月17日，樂視網(wǎng)以“增資款”名義轉(zhuǎn)給全資子公司重慶樂視小額貸款公司（以下簡稱樂視小貸）2.1億元,，樂視小貸收到上述2.1億元后,，立即以貸款名義分7筆每筆3000萬元將資金轉(zhuǎn)給7家樂視網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司，上述7家公司收到資金后,，當(dāng)天便將資金全部轉(zhuǎn)給樂視控股（北京）有限公司（以下簡稱樂視控股）,。上述貸款構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（2014年修訂）》第10.2.4條“交易金額在100萬元以上,，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5%以上的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會審議后及時披露”的規(guī)定,，上述事項是應(yīng)當(dāng)經(jīng)樂視網(wǎng)董事會審議并及時披露的關(guān)聯(lián)交易事項,，但樂視網(wǎng)未按規(guī)定及時披露，違反了《證券法》第六十三條,、第六十七條第一款,、第二款第十二項和《上市公司信息披露管理辦法》（證監(jiān)會令第40號）第四十八條的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為,。申請人時任樂視網(wǎng)董事長,，未勤勉盡責(zé)，是樂視網(wǎng)未披露關(guān)聯(lián)交易違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。

三是樂視網(wǎng)未披露為樂視控股等公司提供擔(dān)保事項,。2016年2月，樂視網(wǎng)對樂視控股在樂視云計算機(jī)有限公司《股權(quán)收購及擔(dān)保合同》項下的回購義務(wù)提供無限連帶保證,，擔(dān)保金額為10億元,，至2019年可能承擔(dān)的最大回購金額為17.5億元,，占最近一期（2014年）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的29.92%（最大回購金額占比52.35%）。樂視致新電子科技（天津）有限公司（以下簡稱樂視致新）系樂視網(wǎng)2012年至2017年并表子公司,。2016年12月,，樂視致新對其關(guān)聯(lián)公司對外應(yīng)付貨款和存貨采購共計5208.37萬美元提供擔(dān)保，金額折合人民幣3.47億元,，占樂視網(wǎng)最近一期（2015年）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的9.10%,。2015年4月、2016年4月樂視網(wǎng)對樂視體育文化發(fā)展有限公司A+輪,、B輪融資的投資者承擔(dān)回購義務(wù),，分別涉及回購金額10.2億元和103.95億元，分別占最近一期（2014年,、2015年）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的30%和272.48%,。

根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（2014年修訂）》，上述三項均屬應(yīng)及時披露的事項,，但樂視網(wǎng)未按規(guī)定及時披露,也未在2016年年報中披露,，違反了《證券法》第六十三條、第六十七條第一款,、第二款第十二項和《上市公司信息披露管理辦法》（證監(jiān)會令第40號）第三十條第二款第十七項的規(guī)定,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為。時任董事長的申請人參與上述對外擔(dān)保有關(guān)事項,，未勤勉盡責(zé),，是樂視網(wǎng)未披露對外擔(dān)保事項違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

四是樂視網(wǎng)未如實披露賈某芳,、申請人向上市公司履行借款承諾的情況,。申請人僅短暫將部分減持資金借給上市公司使用，就抽回相關(guān)借款,，違背減持及借款承諾,。樂視網(wǎng)發(fā)布的《關(guān)于承諾事項履行情況專項披露的公告》（2015-083）及2015年年報、2016年年報中披露的承諾事項履行情況與實際不符,，存在虛假記載,，賈某芳實際履行承諾情況未在2015年年報、2016年年報的“公司實際控制人,、股東,、關(guān)聯(lián)方、收購人以及公司等承諾相關(guān)方在報告期內(nèi)履行完畢及截至報告期末尚未履行完畢的承諾事項”項下披露,，存在重大遺漏,。上述行為違反了《證券法》第六十三條的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為。時任董事長的申請人違反承諾,，直接指使相關(guān)人員抽回自己及賈某芳借款,，未勤勉盡責(zé)，是樂視網(wǎng)相關(guān)披露文件存在虛假記載,、重大遺漏違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。申請人作為樂視網(wǎng)實際控制人，指使相關(guān)人員從事上述違法行為,，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述的違法行為,。

五是樂視網(wǎng)2016年非公開發(fā)行股票行為構(gòu)成欺詐發(fā)行。2015年5月25日,，樂視網(wǎng)召開第二屆董事會第五十二次會議,，審議通過樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股票議案。2015年8月31日,，樂視網(wǎng)召開第二屆董事會第六十三次會議,，審議通過樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股票的調(diào)整事項。2015年9月23日,，樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股票申請經(jīng)中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審核,，并獲無條件通過。2016年5月19日,，中國證監(jiān)會出具《關(guān)于核準(zhǔn)樂視網(wǎng)信息技術(shù)（北京）股份有限公司非公開發(fā)行股票的批復(fù)》（證監(jiān)許可〔2016〕1089號）,，2016年5月25日樂視網(wǎng)召開第三屆董事會第二十一次會議，審議通過延長樂視網(wǎng)非公開發(fā)行股東大會決議有效期的議案,。2016年8月8日樂視網(wǎng)非公開發(fā)行上市,。樂視網(wǎng)本次非公開發(fā)行新股10,664.30萬股，募集資金47.99億元,，申報披露的三年一期財務(wù)數(shù)據(jù)期間為2012年至2014年及2015年1-6月,。根據(jù)前述關(guān)于樂視網(wǎng)財務(wù)造假的事實，樂視網(wǎng)不符合發(fā)行條件,，以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn),。

樂視網(wǎng)上述行為違反了《證券法》第十三條、第二十條,，《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（證監(jiān)會令第57號）第三十九條第一項的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百八十九條第一款所述的欺詐發(fā)行違法行為,。

時任董事長的申請人,、財務(wù)總監(jiān)楊麗杰在推動樂視網(wǎng)上述發(fā)行事項及涉及的財務(wù)造假事項中發(fā)揮了組織、策劃,、領(lǐng)導(dǎo),、實施作用，在財務(wù)造假中，采取隱瞞,、編造重要事實等特別惡劣的手段,，造假金額巨大，未勤勉盡責(zé),，在報送,、披露的發(fā)行申請文件上簽字并保證所披露的信息真實、準(zhǔn)確,、完整,，違法情節(jié)特別嚴(yán)重，是樂視網(wǎng)欺詐發(fā)行行為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。根據(jù)前述關(guān)于樂視網(wǎng)財務(wù)造假的事實,，申請人作為樂視網(wǎng)實際控制人，指使相關(guān)人員從事上述財務(wù)造假事項,，導(dǎo)致公司申請非公開發(fā)行申報披露的2012年至2014年及2015年1-6月三年一期財務(wù)數(shù)據(jù)存在嚴(yán)重虛假記載,，構(gòu)成《證券法》第一百八十九條第二款所述的違法行為。

根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實,、性質(zhì),、情節(jié)與社會危害程度，被申請人決定：

一是對樂視網(wǎng)2007年至2016年連續(xù)十年財務(wù)造假,，致使2010年報送和披露的IPO申報材料,、2010年至2016年年報存在虛假記載的行為，未依法披露關(guān)聯(lián)交易,、對外擔(dān)保的行為以及對申請人,、賈某芳履行承諾的披露存在虛假記載、重大遺漏的行為,，根據(jù)《證券法》第一百九十三條的規(guī)定,，對樂視網(wǎng)責(zé)令改正，給予警告,，并處以60萬元罰款,；對申請人給予警告，并處以30萬元罰款,。申請人作為樂視網(wǎng)實際控制人,，指使從事上述相關(guān)信息披露違法行為，對其給予警告,，并處以60萬元罰款,，合計對申請人罰款90萬元。

二是對2016年樂視網(wǎng)非公開發(fā)行欺詐發(fā)行行為,，根據(jù)《證券法》第一百八十九條的規(guī)定,，對樂視網(wǎng)處以募集資金百分之五即2.4億元罰款；對申請人處以30萬元罰款。申請人作為樂視網(wǎng)實際控制人,，指使從事上述違法行為,，對其處以2.4億元罰款，合計罰款240,300,000元,。

此外,，申請人違法情節(jié)特別嚴(yán)重，依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場禁入規(guī)定》（證監(jiān)會令第115號,，以下簡稱《禁入規(guī)定》）第三條第一項,、第四條、第五條第三項和第七項的規(guī)定,，對申請人采取終身證券市場禁入措施,。

申請人復(fù)議請求撤銷《行政處罰決定書》和《市場禁入決定書》，主要理由為：1.本案對已過處罰時效的信息披露違法行為作出處罰,，適用依據(jù)錯誤,，依法應(yīng)予撤銷。本案不應(yīng)在認(rèn)定樂視網(wǎng)IPO階段的欺詐發(fā)行行為已過處罰時效而不應(yīng)被處罰的情況下,，又以被欺詐發(fā)行行為吸收了信息披露違法行為為由,，認(rèn)定信息披露違法行為未過處罰時效而進(jìn)行處罰。本案認(rèn)定樂視網(wǎng)2010年至2016年的信息披露違法行為屬于連續(xù)犯,，且具有繼續(xù)性特點,，該認(rèn)定證據(jù)不足、認(rèn)定事實錯誤,。2.本案認(rèn)定樂視網(wǎng)關(guān)于借款承諾事項的披露存在虛假記載,、重大遺漏。該項認(rèn)定屬于認(rèn)定事實和適用依據(jù)錯誤,，依法應(yīng)予撤銷,。賈某芳借款承諾事項不屬于樂視網(wǎng)的法定披露事項，樂視網(wǎng)未予披露不構(gòu)成重大遺漏,。借款承諾事項不具有重大性,，不會對投資者造成誤導(dǎo)。3.本案認(rèn)定申請人作為實際控制人,，指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為和欺詐發(fā)行行為,。該認(rèn)定屬于認(rèn)定事實和適用依據(jù)錯誤，應(yīng)予撤銷,。申請人沒有利用實際控制人的控制權(quán)指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為和欺詐發(fā)行的行為,。本案認(rèn)定申請人超出董事長的職權(quán)范圍和履職程序，利用實際控制人的控制力指使相關(guān)交易行為,，構(gòu)成指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為，屬于認(rèn)定事實錯誤。本案沒有具體區(qū)分利用董事長職權(quán)實施的行為和利用實際控制人的控制力指使實施的行為,，認(rèn)定事實不清,。本案以利益關(guān)聯(lián)度為連接點認(rèn)定申請人指使樂視網(wǎng)從事信息披露違法行為和欺詐發(fā)行行為，依據(jù)不足,。4.綜合考慮樂視網(wǎng)曾經(jīng)的歷史貢獻(xiàn),、核心團(tuán)隊為解決既有問題作出的努力和展示出的誠意，請求不將本案移送刑事,，給申請人機(jī)會,，力爭減輕對廣大投資者造成的損失。

被申請人答復(fù)認(rèn)為：1.樂視網(wǎng)IPO相關(guān)申請文件及2010年至2016年年報存在虛假記載的信息披露違法行為沒有超過處罰時效,。財務(wù)造假是信息披露違法行為所涉事項,，是信息披露違法的實質(zhì)內(nèi)容，信息披露是其對資本市場產(chǎn)生危害的表現(xiàn)方式,，二者是不可分割的有機(jī)整體,，存在信息披露違法，則必然存在具體的涉案事項,。信息披露違法行為并非申請人所理解的僅僅是審核,、公告的行為。樂視網(wǎng)出于營造較好經(jīng)營業(yè)績的故意,，將財務(wù)造假的虛假財務(wù)數(shù)據(jù)通過公告形式連續(xù)對外披露,，構(gòu)成所披露的文件存在虛假記載的信息披露違法行為，因此,，財務(wù)造假的故意與信息披露違法故意本質(zhì)是一個故意,，并非可以割裂看待?；谶@樣的故意,，樂視網(wǎng)自2007年至2016年連續(xù)實施財務(wù)造假并將含有虛假財務(wù)數(shù)據(jù)的IPO文件及年度報告連續(xù)對外披露，構(gòu)成連續(xù)的信息披露違法行為,，上述信息披露違法行為均未超過處罰時效,。IPO欺詐發(fā)行因超過處罰時效不再被處罰，并不代表著信息披露違法行為不存在,。樂視網(wǎng)IPO階段信息披露違法行為未超過處罰時效,，相關(guān)認(rèn)定具有事實和法律依據(jù)。2.本案認(rèn)定樂視網(wǎng)關(guān)于借款承諾事項的披露存在虛假記載,、重大遺漏事實清楚,、依據(jù)充分。樂視網(wǎng)在2015年年度報告,、2016年年度報告均披露申請人“遵守了所做的承諾”,，未披露賈某芳履行承諾情況,，存在虛假記載和重大遺漏。申請人,、賈某芳披露的公開承諾是將減持資金無償借給上市公司60個月（后變更為120個月）,，但事實上是相關(guān)減持資金短暫借給樂視網(wǎng)后均被抽回。從賈某芳承諾借款的資金量和時間看,，該承諾內(nèi)容具有重大性,，在樂視網(wǎng)上述專門的披露項下沒有披露，構(gòu)成重大遺漏,。3.本案關(guān)于申請人指使的認(rèn)定有事實和法律依據(jù),。《證券法》關(guān)于指使的規(guī)定,，既包括申請人所稱的指使,，也包括對信息披露違法、欺詐發(fā)行中所涉事項的指使,。申請人在本案信息披露違法和欺詐發(fā)行中,，除作為樂視網(wǎng)董事長，未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)外,，作為實際控制人,，還存在直接指使相關(guān)人員實施財務(wù)造假、抽逃向樂視網(wǎng)的借款等事項,，導(dǎo)致上市公司構(gòu)成信息披露違法,、欺詐發(fā)行。4.關(guān)于審慎考慮本案的后續(xù)處理問題,。申請人提出審慎考慮本案的后續(xù)處理問題,，與本案事實認(rèn)定和處罰無關(guān)。5.本案依法履行了調(diào)查程序,，相關(guān)證據(jù)真實有效,；本案依法履行了事先告知程序、聽證程序及送達(dá)等程序,，充分保障了申請人陳述,、申辯的權(quán)利。

經(jīng)查明,，樂視網(wǎng)存在信息披露違法和欺詐發(fā)行行為,。信息披露違法方面，一是樂視網(wǎng)2007年至2016年連續(xù)十年財務(wù)造假,，致使其2010年報送和披露的IPO申報材料,、2010年至2016年年度報告存在虛假記載；二是樂視網(wǎng)未按規(guī)定披露全資子公司與樂視網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易,；三是樂視網(wǎng)未依法披露對樂視控股等公司提供的對外擔(dān)保,；四是樂視網(wǎng)未依法披露申請人,、賈某芳承諾向其提供借款的實際履行情況。欺詐發(fā)行方面,，樂視網(wǎng)于2016年5月19日獲得非公開發(fā)行股票核準(zhǔn),。樂視網(wǎng)本次非公開發(fā)行新股10,664.30萬股，募集資金47.99億元,，申報披露的三年一期財務(wù)數(shù)據(jù)期間為2012年至2015年6月。根據(jù)前述樂視網(wǎng)財務(wù)造假的事實,，樂視網(wǎng)不符合發(fā)行條件,，構(gòu)成以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)。申請人系樂視網(wǎng)實際控制人,，時任樂視網(wǎng)董事長,。

本會認(rèn)為，樂視網(wǎng)出于營造較好經(jīng)營業(yè)績的故意,，將虛假財務(wù)數(shù)據(jù)以公告形式連續(xù)對外披露,，構(gòu)成所披露的文件存在虛假記載的信息披露違法行為，因此,，樂視網(wǎng)自2007年至2016年連續(xù)實施財務(wù)造假并將含有虛假財務(wù)數(shù)據(jù)的IPO文件及年度報告連續(xù)對外披露,，構(gòu)成連續(xù)的信息披露違法行為。本案發(fā)現(xiàn)時間為2017年12月,，從案涉信息披露違法行為終了之日起算,，本案未超過處罰時效。申請人,、賈某芳公開承諾將減持資金無償借給上市公司60個月（后變更為120個月）,，但相關(guān)減持資金短暫借給樂視網(wǎng)后均被抽回，樂視網(wǎng)并未如實披露相關(guān)情況,，認(rèn)定相關(guān)信息披露存在虛假記載和重大遺漏并無不當(dāng),。《公司法》第一百四十七條規(guī)定,，董事,、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實,、勤勉義務(wù),。《證券法》第六十八條規(guī)定,，上市公司董事,、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實,、準(zhǔn)確,、完整,。根據(jù)在案證據(jù)及當(dāng)事人申辯情況，并無充分證據(jù)證明申請人已盡勤勉義務(wù),。從在案證據(jù)來看,，申請人除作為樂視網(wǎng)董事長未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)外，還作為實際控制人直接指使相關(guān)人員實施財務(wù)造假,、抽逃向樂視網(wǎng)的借款,，導(dǎo)致上市公司信息披露違法、欺詐發(fā)行,，對其作為實際控制人的指使行為進(jìn)行處罰具有事實和法律依據(jù),。基于上述事實情況,，本案對申請人作出行政處罰和市場禁入決定,，法律適用正確，處罰幅度適當(dāng),。

綜上,，根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項的規(guī)定，本會決定：維持《行政處罰決定書》（〔2021〕16號）,、《市場禁入決定書》（〔2021〕7號）對申請人作出的行政處罰決定和市場禁入決定,。

申請人如不服本復(fù)議決定，可在收到本復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟或向國務(wù)院申請裁決,。