未成年人“巨額打賞”能否追回,？行為無效但監(jiān)護(hù)人應(yīng)擔(dān)責(zé)

2018-03-07 11:23:32 北京日報(bào)

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原標(biāo)題：未成年人“巨額打賞”能否追回

裴小星

河北滄州的朱女士近日發(fā)現(xiàn)，女兒小雪使用自己的手機(jī)通過快手視頻對一制作彩泥的主播進(jìn)行“打賞”,，先后消費(fèi)9萬多元,。隨后，朱女士聯(lián)系了快手公司,，希望能退還消費(fèi)款項(xiàng),。快手公司要求朱女士提供“消費(fèi)是無行為能力人進(jìn)行的”相關(guān)證明,。在朱女士提供了證明材料后,，該公司表示，這些并不足以證明當(dāng)時(shí)的消費(fèi)是未成年人操作的,，平臺只能賠償一部分損失,。對于快手公司承諾退還3萬多元，朱女士并不能接受,。

一邊是吸引人的付費(fèi)內(nèi)容和便捷的支付手段,，一邊是自控力和認(rèn)知能力欠缺的未成年人，此類糾紛時(shí)有發(fā)生,。對于此類未成年人非理性消費(fèi)的事件究竟該如何處理,？未成年人的網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)如何規(guī)范？

“打賞”應(yīng)屬事實(shí)上的即時(shí)合同關(guān)系

“打賞”是一種中國本土化的產(chǎn)物,，在古代是指身份尊貴的人給底層,、下級人士的賞賜。在現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)用語中的“打賞”則是指在網(wǎng)絡(luò)直播中，觀看者給主播刷禮物,，打賞所得的禮物可以直接變現(xiàn),。在“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮中，“打賞”儼然發(fā)展成為一種經(jīng)濟(jì)模式,。

就“打賞”本身而言,，是一種客觀且自愿的行為，完全憑借個(gè)人的喜好來決定是否打賞以及打賞的金額,，但它又不同于單方面的贈與行為,。

筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)直播中,，“打賞”行為更近似于觀看者購買主播服務(wù)的一種消費(fèi)行為,，即“雙向互惠行為”。主播為了得到觀看者更多的“打賞”,，通過展示各種才藝使其獲得精神上的愉悅,。如果觀看者對主播的表演滿意，就可能采取“打賞”的形式進(jìn)行物質(zhì)鼓勵(lì),。因此主播與觀看者之間的法律關(guān)系類似于提供服務(wù)者與享受服務(wù)者之間的合同關(guān)系,，但這種服務(wù)合同關(guān)系并不是采取書面的訂立形式，而是一種事實(shí)上的即時(shí)成立的合同關(guān)系,。合同的訂立完全尊重當(dāng)事人的意思自治,，屬于民事法律行為，因而由此產(chǎn)生的糾紛也屬于民事范疇,，不構(gòu)成刑事犯罪,。

在智能手機(jī)、平板電腦等移動(dòng)設(shè)備越來越普及的今天,，許多未成年人玩起了直播軟件,，并且成為“打賞”大軍中的成員。然而,，由于未成年人缺乏自控能力,，對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)缺乏概念，也沒有必要的價(jià)值指引,，因此未成年人的非理性消費(fèi)已經(jīng)成為游戲,、直播等互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的通病，這一現(xiàn)象在直播行業(yè)尤為突出,。

“打賞”行為無效但監(jiān)護(hù)人應(yīng)擔(dān)責(zé)

近年來,，關(guān)于未成年人“巨額打賞”的新聞屢見不鮮，這些新聞背后通常都會有一個(gè)讓聽者啼笑皆非,、讓家長欲哭無淚的故事,。而“打賞”的背后,，往往會導(dǎo)致一個(gè)并不富裕的家庭陷入巨大的財(cái)務(wù)危機(jī)。那么上述事件中,，小雪“打賞”給主播的9萬余元,，是否能被追回呢？

《中華人民共和國民法總則》第十九條規(guī)定：8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意,、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡,、智力相適應(yīng)的民事法律行為,。本案中，小雪是一名小學(xué)五年級的學(xué)生,，依據(jù)其文化水平和認(rèn)知程度,，很難認(rèn)定她對網(wǎng)絡(luò)“打賞”這一消費(fèi)行為的后果有充分的了解，小雪的父母在事件后也未對此進(jìn)行追認(rèn),，因此小雪的“打賞”行為應(yīng)屬無效,，也就是說她與快手公司主播之間的合同關(guān)系也應(yīng)屬無效,。

《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后,，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還,；不能返還或者沒有必要返還的,，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失,，雙方都有過錯(cuò)的,，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。筆者認(rèn)為,，從此案件來看,，快手公司及主播因合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予返還。需要注意的是,，小雪的父母作為其監(jiān)護(hù)人,，未妥善保管自己的手機(jī)和銀行卡的密碼，致使小雪能夠獨(dú)立完成支付行為,，屬于監(jiān)護(hù)不力,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。因此快手公司無需返還全部消費(fèi)錢款,，而是應(yīng)根據(jù)雙方過錯(cuò)程度進(jìn)行返還,。

網(wǎng)絡(luò)直播平臺負(fù)有不可推卸的責(zé)任

雖然對于未成年人的“打賞”可以事后補(bǔ)救，但“亡羊補(bǔ)牢”不如“防患于未然”,。要規(guī)制乃至預(yù)防這種病態(tài)的消費(fèi)現(xiàn)象,，絕不僅僅只是某一方主體的責(zé)任,，而是需要全社會的普遍參與。想要規(guī)制未成年人在網(wǎng)絡(luò)直播中“巨額打賞”的非理性消費(fèi)行為,，筆者認(rèn)為,，首先，互聯(lián)網(wǎng)直播發(fā)布者應(yīng)自律,。發(fā)布者（即主播）必須對直播的內(nèi)容進(jìn)行自查,，明晰直播的界限。這種界限一方面是法定的界限,，包括法律法規(guī),、規(guī)章規(guī)定；另一方面是道德的界限,，包括公序良俗等,。由國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布并于2016年12月1日起正式施行的《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》中，從法律法規(guī)角度對直播的內(nèi)容提出了要求,。與此同時(shí),，主播還應(yīng)從道德方面自律，避免在直播時(shí)做出對未成年人進(jìn)行消費(fèi)誘導(dǎo)的行為,。

作為互聯(lián)網(wǎng)直播內(nèi)容的分發(fā)者,，網(wǎng)絡(luò)直播對平臺運(yùn)營中所產(chǎn)生的問題負(fù)有不可推卸的責(zé)任。筆者認(rèn)為,，網(wǎng)絡(luò)直播平臺應(yīng)從兩方面規(guī)范“打賞”行為：

其一,，平臺應(yīng)對主播建立規(guī)范審查機(jī)制。如在主播資質(zhì)的審核方面,，應(yīng)當(dāng)提高主播的準(zhǔn)入門檻,，做好提前預(yù)防和正面引導(dǎo)。而在內(nèi)容監(jiān)管方面,，平臺也應(yīng)即時(shí)審查,，預(yù)判風(fēng)險(xiǎn)。對于存在違規(guī)行為的主播,，應(yīng)嚴(yán)格依照《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》的要求,，建立失信主播“黑名單”，對納入黑名單的主播“禁止重新注冊賬號”,。

其二,，平臺應(yīng)對未成年人消費(fèi)建立風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。如利用用戶畫像,、大數(shù)據(jù)等技術(shù)對直播用戶的使用行為,、觀看內(nèi)容等進(jìn)行分析。篩選出符合未成年人特質(zhì)的用戶,，并對這類用戶的消費(fèi)行為進(jìn)行規(guī)范,，防止未成年人沖動(dòng)消費(fèi)所引發(fā)的問題,。

針對未成年人“打賞”亂象，網(wǎng)絡(luò)直播平臺出奇一致地選擇集體三緘其口,。原因不難猜測,，畢竟當(dāng)前直播行業(yè)正處于白熱化的競爭階段，各大平臺都希望吸引更多有影響力的主播,，留存更多有消費(fèi)能力的用戶,，“打賞”是直播平臺盈利的核心模式之一，將“打賞”納入監(jiān)管不符合平臺的利益追求,。對此,，筆者認(rèn)為，如果網(wǎng)絡(luò)直播平臺很短視地只在意當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)效益,，而置平臺的社會責(zé)任于不顧,，不僅可能會使平臺陷入糾紛訴訟中，更會引發(fā)強(qiáng)大的輿論壓力,，對平臺的商譽(yù)造成巨大的負(fù)面影響,。如果想贏得社會輿論的正面評價(jià)，以獲得更長遠(yuǎn)的發(fā)展利益,，平臺就必須舍棄部分利益,，對內(nèi)容和消費(fèi)行為進(jìn)行規(guī)范。

家長對未成年孩子要監(jiān)管到位

未成年人年齡小,，缺乏社會經(jīng)驗(yàn),，網(wǎng)絡(luò)安全意識較薄弱,，可能還分不清給主播“打賞”與家長的銀行卡數(shù)額之間有無關(guān)系,。因此作為監(jiān)護(hù)人的家長更要注意加強(qiáng)對錢財(cái)?shù)墓芾恚晟谱约旱闹Ц断到y(tǒng),，像支付寶,、銀行卡、微信等與金錢相關(guān)的支付密碼最好不要告訴孩子,；自己在輸入密碼的時(shí)候也應(yīng)注意交易安全,，不要讓孩子看到。畢竟,，沉浸于網(wǎng)絡(luò)直播對于未成年人的健康成長并無裨益,，家長應(yīng)當(dāng)注重引導(dǎo)和培養(yǎng)孩子更為積極正面的興趣愛好。

在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)野蠻生長的時(shí)期,，各種經(jīng)濟(jì)和法律問題叢生,，未成年人非理性的網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)亂象只是冰山一角。把未成年人網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)納入法律監(jiān)管的軌道中,，網(wǎng)絡(luò)直播平臺,、主播和家長們都承擔(dān)起自己的社會責(zé)任和法律義務(wù),，換來的將不僅僅是“打賞經(jīng)濟(jì)”等互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)物的良性發(fā)展，更是未成年人的健康成長,。

（作者單位：北京市朝陽區(qū)人民法院）

來源：北京日報(bào)

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