據(jù)最高檢微信公眾號消息,，11月27日，最高人民檢察院發(fā)布6起正當防衛(wèi)不捕不訴典型案例,，進一步明確正當防衛(wèi)制度的法律適用,，統(tǒng)一司法標準，準確理解把握最高人民法院,、最高人民檢察院、公安部今年9月聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》,，為促進嚴格執(zhí)法公正司法提供有效指引,。

此次發(fā)布的典型案例分別是

?甘肅省涇川縣王某民正當防衛(wèi)不批捕案、

?河北省辛集市耿某華正當防衛(wèi)不批捕案,、

?江西省宜春市高某波正當防衛(wèi)不起訴案,、

?湖北省京山市余某正當防衛(wèi)不起訴案、

?安徽省樅陽縣周某某正當防衛(wèi)不起訴案,、

?湖南省寧鄉(xiāng)市文某豐正當防衛(wèi)不起訴案。

6起典型案例具有以下特點：一是案件類型全面,，包括不批捕案件2件,，不起訴案件4件；二是指導(dǎo)意義典型,，6起案例,，雖然都是正當防衛(wèi)，但突出的重點各有側(cè)重,；三是案件起因多元,，既涉及故意傷害、強奸,、非法侵入住宅等,，也涉及道路行車糾紛、暴力拆遷,、傳銷等多發(fā)或備受社會關(guān)注的情形,。

其中，江西省宜春市高某波正當防衛(wèi)不起訴案是關(guān)于對暴力傳銷的防衛(wèi),。據(jù)悉,，近年來，傳銷犯罪仍處于多發(fā)狀態(tài),，從2019年數(shù)據(jù)看,，全國檢察機關(guān)起訴組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪9683人，位于所辦理的刑事犯罪數(shù)第30位,，略低于故意殺人罪,。最高檢有關(guān)負責(zé)人表示，非法傳銷往往伴隨著對公民人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的嚴重侵害,，容易滋生黑惡勢力違法犯罪,，防衛(wèi)人往往力量對比明顯失衡，面對不法侵害如不采取防衛(wèi)行為將可能遭受嚴重侵害,。對于伴隨嚴重暴力的傳銷犯罪，一方面要依法嚴厲打擊以震懾犯罪,，遏制傳銷犯罪的蔓延,；另一方面也需要通過案例和普法宣傳，支持遭受傳銷組織不法侵害特別是暴力傷害的公民進行自救自衛(wèi),。

最高檢有關(guān)負責(zé)人表示,，這批典型案例的發(fā)布有助于司法工作人員進一步更新司法理念，提升司法能力,，強化司法擔(dān)當,，更精準地適用正當防衛(wèi)制度，實現(xiàn)法,、理,、情有機統(tǒng)一。此外也回應(yīng)了社會關(guān)切,，進一步弘揚了“法不能向不法讓步”的法治精神,。檢察機關(guān)提示，公民要堅持權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一,，不能濫用法律賦予的正當防衛(wèi)權(quán)利，遇到不法侵害,，具備條件的還應(yīng)優(yōu)先選擇報警等方式解決矛盾,、防范侵害，盡可能理性平和解決爭端,。

正當防衛(wèi)不捕不訴典型案例

甘肅省涇川縣王某民正當防衛(wèi)不批捕案

——準確理解和把握“正在進行”“行兇”等嚴重危及人身安全的暴力犯罪

根據(jù)最高人民法院,、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》的規(guī)定,，使用致命性兇器,，嚴重危及他人人身安全的行為，應(yīng)當認定為刑法第二十條第三款規(guī)定的“行兇”,。正當防衛(wèi)必須是針對“正在進行”的不法侵害,。對于不法侵害已經(jīng)形成現(xiàn)實,、緊迫危險的，應(yīng)當認定為不法侵害已經(jīng)開始,；對于不法侵害雖然被暫時制止,，但不法侵害人仍有可能繼續(xù)實施侵害的，應(yīng)當認定為不法侵害仍在進行,；對于不法侵害人確已失去侵害能力或者確已放棄侵害的,，應(yīng)當認定為不法侵害已經(jīng)結(jié)束。對于不法侵害是否已經(jīng)開始或者結(jié)束,，要立足防衛(wèi)人在防衛(wèi)時所處情景,，按照社會公眾的一般認知，依法作出合乎情理的判斷,，不能苛求防衛(wèi)人,。

對于因婚姻家庭矛盾引發(fā)的不法侵害，首先,，要正確判斷不法侵害是一般侵害還是嚴重暴力侵害；其次,，要正確判斷嚴重暴力侵害是否正在進行,。據(jù)此來確定是否適用刑法關(guān)于特殊防衛(wèi)的規(guī)定。

2008年,，王某民之女王某霞與潘某結(jié)婚,，婚后生育兒子潘甲（11歲）、女兒潘乙（9歲）,。因感情不睦,，潘某多次對王某霞實施家暴，2016年1月12日二人協(xié)議離婚,，約定潘某撫養(yǎng)兒子潘甲,，王某霞撫養(yǎng)女兒潘乙。一年后,，經(jīng)他人撮合二人共同生活,，但未辦理復(fù)婚手續(xù)。2019年7月,，二人先后獨自外出打工,。2020年春節(jié)前夕，王某霞打工返回王某民家中居住,，潘乙跟隨王某霞在姥爺王某民家中上網(wǎng)課,，不愿意跟隨潘某回去，潘某以領(lǐng)回潘乙為由兩次來到王某民家中滋事,。

2020年3月21日16時許,，潘某駕駛摩托車載潘甲來到王某民家中，要求領(lǐng)回潘乙，因潘乙不愿回家,，王某霞和潘某發(fā)生爭吵,，王某霞電話報警，派出所民警出警后將潘某勸離,。3月22日16時許,，潘某再次駕駛摩托車來到王某民家中，進入王某民兒媳薛某某的西房,，欲抱炕上薛某某剛滿月的嬰兒時,，被隨后趕來的王某霞勸離該房間。潘某又到正房,，拉起床上熟睡的潘乙欲離開,，王某霞阻攔時，二人發(fā)生爭吵,。潘某右手持隨身攜帶的單刃匕首（全長26.5厘米,，柄長11厘米，刃長15.5厘米,，刃寬2.8厘米）,，左胳膊夾著潘乙走出院子大門，王某霞緊隨其后,，因潘乙不愿隨潘某回家掙扎并大哭,，王某霞再次阻攔時，潘某遂持匕首在王某霞左腰后部,、頭部各刺戳一下,，致面部血流模糊雙眼，王某霞大聲喊叫,。此時正在大門外東側(cè)棚房內(nèi)收拾柴火的王某民聽到喊叫聲后,，隨手拿起一把镢頭跑到大門外的水泥路上，見王某霞頭部大量流血,，潘某持匕首仍與王某霞,、潘乙撕扯在一起。王某民見狀持镢頭在潘某的后腦部擊打一下,，潘某倒地后,，欲持匕首起身時，王某民又持镢頭在潘某后腦部擊打兩下,，潘某趴倒在地,。后王某民即撥打110報警電話和120急救電話。29分鐘后,，120到達案發(fā)現(xiàn)場,，出診醫(yī)生發(fā)現(xiàn)潘某手中攥著匕首,，經(jīng)檢查潘某已死亡。王某霞被送往醫(yī)院救治,，被診斷為：左腰部開放性傷口,、左腰部肌肉血腫、左腎包膜下血腫,、左腎周血腫,，左腎挫傷、頭皮裂傷,。經(jīng)鑒定,，潘某系被鈍器多次打擊頭部致重度顱腦損傷死亡。

2020年3月23日,，甘肅省涇川縣公安局以王某民涉嫌故意傷害罪立案偵查,，并對其采取刑事拘留強制措施，3月30日提請批準逮捕,。涇川縣人民檢察院審查認為,，潘某的行為嚴重危及他人人身安全，王某民為保護家人免受侵害而采取防衛(wèi)行為,，造成不法侵害人潘某死亡,，符合刑法第二十條第三款的規(guī)定，依法不負刑事責(zé)任,。于4月6日決定不批準逮捕，同日王某民被釋放,，隨后公安機關(guān)對王某民作出撤銷案件決定,。

甘肅省涇川縣人民檢察院作出不批準逮捕決定后，會同公安機關(guān)多次向雙方當事人家屬釋法說理,。經(jīng)了解,，潘某家中僅有其母胡某某（現(xiàn)年54歲）、其子潘甲二人,，無其他經(jīng)濟來源,，生活困難。經(jīng)協(xié)調(diào),，鎮(zhèn)政府已將胡某某列為低保對象,，并向民政部門為潘甲申請困難救助。對于王某霞及女兒潘乙予以司法救助,。檢察機關(guān)通過一系列工作,，及時化解矛盾，解決當事人的現(xiàn)實困難,，提高了辦案質(zhì)效,。

我國刑法關(guān)于特殊防衛(wèi)的規(guī)定,，不苛求防衛(wèi)行為與不法侵害行為完全對等，判斷暴力侵害是否正在進行時要設(shè)身處地考慮防衛(wèi)人所處的具體情景,，作出法理情相統(tǒng)一的認定,，彰顯“法不能向不法讓步”的價值理念。此案中,，不法侵害人潘某持致命性兇器刺中王某霞,，王某民聞聲趕到時潘某與王某霞撕扯在一起，王某霞頭部流著血,，王某民持镢頭反擊屬于對“正在進行”的“行兇”實施防衛(wèi),。潘某倒地后欲持匕首起身，仍有可能繼續(xù)實施侵害,，不法侵害的現(xiàn)實危險性仍然存在,，應(yīng)當認定為不法侵害已經(jīng)開始，尚未結(jié)束,，仍處于“正在進行”中,。王某民在面對突如其來的不法侵害時，精神處于高度緊張狀態(tài),，不能過于苛求其反擊方式,、部位、力度精確到剛好制止不法侵害,。王某民對“正在進行”的暴力侵害實施防衛(wèi),，符合特殊防衛(wèi)的起因條件，致不法侵害人死亡的,，依法不負刑事責(zé)任,。

實踐中，因不能正確處理感情,、婚姻,、家庭矛盾引發(fā)暴力沖突，導(dǎo)致重大傷亡的刑事案件時有發(fā)生,，檢察機關(guān)在正確認定案件事實,，準確適用法律，保障無罪的人不受刑事追究的同時,，對于因案致貧的家庭給予幫扶和救助,，彰顯了為民執(zhí)法的情懷和司法的溫度。此案具有一定的警示作用,，教育廣大公民理性對待感情糾葛,，正確處理婚姻家庭矛盾，樹立優(yōu)良家風(fēng),，建設(shè)和諧家庭,，避免家庭悲劇發(fā)生,。

河北省辛集市耿某華正當防衛(wèi)不批捕案

——為保護住宅安寧、人身和財產(chǎn)安全實施防衛(wèi)致人重傷的認定

最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定“正當防衛(wèi)的前提是存在不法侵害。不法侵害既包括侵犯生命,、健康權(quán)利的行為,，也包括侵犯人身自由、公私財產(chǎn)等權(quán)利的行為,；既包括犯罪行為,，也包括違法行為。不應(yīng)將不法侵害不當限縮為暴力侵害或者犯罪行為,。對于非法限制他人人身自由,、非法侵入他人住宅等不法侵害，可以實行防衛(wèi),?！?/p>

面對非法暴力強拆，防衛(wèi)人為保護自己和家人的人身安全和財產(chǎn)安全而阻止暴力拆遷的行為,，符合正當防衛(wèi)的前提條件,，綜合不法侵害行為和防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段,、強度,、力量對比、所處環(huán)境等因素全面分析,，防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度的,，應(yīng)當認定為正當防衛(wèi)，依法不負刑事責(zé)任,。

2017年8月,，石家莊某房地產(chǎn)公司與康某某達成口頭協(xié)議,，由其負責(zé)該公司開發(fā)的辛集市某城中村改造項目中尚未簽訂協(xié)議的耿某華等八戶人家的拆遷工作,，約定拆遷勞務(wù)費為50萬元。

2017年10月1日凌晨2時許,，康某某糾集卓某某等八人趕到項目所在地強拆民宅,。其中，卓某某組織張某某,、谷某明,、王某某、俱某某,、趙某某,、谷某章,、谷某石（以上人員均因犯故意毀壞財物罪另案處理）等人，在康某某帶領(lǐng)下,，攜帶橡膠棒,、鎬把、頭盔,、防刺服,、盾牌等工具，翻墻進入耿某華家中,。耿某華妻子劉某某聽到響動后出屋來到院中,，即被人摁住并架出院子。耿某華隨后持一把農(nóng)用分苗刀出來查看,，強拆人員對其進行毆打,，欲強制帶其離開房屋，實施拆遷,。耿某華遂用分苗刀亂揮,、亂捅，將強拆人員王某某,、谷某明,、俱某某三人捅傷。隨后,，卓某某,、谷某章、趙某某等人將耿某華按倒在地,，并將耿某華架出院子,。劉某某被人用膠帶綁住手腳、封住嘴后用車拉至村外扔在路邊,。與此同時,，康某某組織其他人員使用挖掘機等進行強拆。當晚,，強拆人員將受傷的王某某,、谷某明、俱某某以及耿某華等人送往醫(yī)院救治,。經(jīng)鑒定,，王某某、俱某某二人損傷程度均構(gòu)成重傷二級,，谷某明,、耿某華因傷情較輕未作鑒定。經(jīng)勘驗檢查，耿某華部分房屋被毀壞,。

案發(fā)后,，公安機關(guān)對強拆人員以故意毀壞財物罪立案偵查。其中,，康某某,、卓某某、王某某,、張某某,、俱某某被分別判處有期徒刑二年六個月、三年二個月等相應(yīng)的刑罰,。石家莊某房地產(chǎn)公司因在未達成拆遷協(xié)議的情況下,，聘用拆遷公司拆除房屋，支付了相關(guān)人員的醫(yī)療費等費用,，對耿某華房屋部分毀壞予以相應(yīng)賠償,。

2018年11月16日，河北省辛集市公安局以耿某華涉嫌故意傷害罪立案偵查,，于2019年5月22日提請辛集市人民檢察院批準逮捕,。提請逮捕時認為，耿某華的行為雖有防衛(wèi)性質(zhì),，但明顯超過必要限度,，屬于防衛(wèi)過當。辛集市人民檢察院審查中,，對于適用刑法第二十條第一款的一般防衛(wèi),，還是第二十條第三款的特殊防衛(wèi)，存在認識分歧,。同年5月29日,，辛集市人民檢察院經(jīng)檢察委員會研究認為，卓某某等人的行為屬于正在進行的不法侵害,，耿某華的行為具有防衛(wèi)意圖,，其防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度，本案不符合特殊防衛(wèi)的規(guī)定,，依據(jù)刑法第二十條第一款的規(guī)定,，耿某華的行為屬于正當防衛(wèi)，依法作出不批準逮捕決定,。同日,，公安機關(guān)對耿某華作出撤銷案件決定,。

耿某華面對正在進行的非法暴力拆遷,，其實施防衛(wèi)行為具有正當性，對于致二人重傷的結(jié)果,，應(yīng)當綜合不法侵害行為和防衛(wèi)行為的性質(zhì),、手段,、強度、力量對比,、所處環(huán)境等因素來進行綜合分析判斷,，作出正確的法律評價。不法侵害人深夜翻墻非法侵入耿某華住宅,，強制帶離耿某華夫婦,，強拆房屋。耿某華依法行使防衛(wèi)權(quán)利,，其防衛(wèi)行為客觀上造成了二人重傷的重大損害,，但是，耿某華是在被多人使用工具圍毆,，雙方力量相差懸殊的情況下實施的防衛(wèi),，綜合評價耿某華的防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度。另外,，此案不法侵害的主要目的是強拆,，是對財產(chǎn)權(quán)利實施的暴力，對耿某華夫婦人身傷害的主要方式和目的是強制帶離現(xiàn)場,。雖然強制帶離和圍毆也是對耿某華夫婦人身的傷害,，但是，綜合案件具體情況,，不法侵害行為不屬于刑法第二十條第三款規(guī)定的“行兇,、殺人、搶劫,、強奸,、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，應(yīng)當適用一般防衛(wèi)的法律規(guī)定,。

在我國經(jīng)濟社會快速發(fā)展的背景下,，因暴力拆遷引發(fā)的矛盾和沖突時有發(fā)生，在這類案件辦理中,，司法機關(guān)要查明案件事實,，弄清強拆是否依法合規(guī)正當，依法懲治犯罪,、保障無辜的人不受刑事處罰,。同時，妥善處理拆遷中的矛盾糾紛,，促進社會穩(wěn)定有序,。要引導(dǎo)房地產(chǎn)企業(yè)依法文明規(guī)范拆遷行為，教育被拆遷業(yè)主要參與協(xié)商，依法維權(quán),，避免財產(chǎn)損失和人身傷害的發(fā)生,。

江西省宜春市高某波正當防衛(wèi)不起訴案

——對“明顯超過必要限度”的認定

根據(jù)刑法第二十條第二款的規(guī)定，認定防衛(wèi)過當應(yīng)當同時具備“明顯超過必要限度”和“造成重大損害”兩個條件,，缺一不可,。“造成重大損害”是指造成不法侵害人重傷,、死亡,，對此不難判斷。實踐中較難把握的是相關(guān)防衛(wèi)行為是否明顯超過必要限度,，不少案件處理中存在認識分歧,。最高人民法院、最高人民檢察院,、公安部《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定,，防衛(wèi)是否“明顯超過必要限度”，應(yīng)當綜合考慮不法侵害的性質(zhì),、手段,、強度、危害程度和防衛(wèi)的時機,、手段,、強度、損害后果等情節(jié),，考慮雙方力量對比,，立足防衛(wèi)人防衛(wèi)時所處情境，結(jié)合社會公眾的一般認知作出判斷,。在判斷不法侵害的危害程度時,，不僅要考慮已經(jīng)造成的損害，還要考慮造成進一步損害的急迫危險性和現(xiàn)實可能性,。

防衛(wèi)人被騙入傳銷組織,，在人身自由、健康,、安全遭受傳銷人員不法侵害時,，面對多人圍毆，盡管不法侵害人沒有持器械,，防衛(wèi)人持刀反擊,，造成傷亡結(jié)果的，應(yīng)當從防衛(wèi)人的角度設(shè)身處地考慮防衛(wèi)行為是否明顯超過必要限度,。

2018年3月5日上午,，高某波被傳銷人員陶某某以談戀愛為由騙至江西省宜春市袁州區(qū),，次日11時許被帶至傳銷窩點。根據(jù)傳銷組織安排,，陶某某將高某波帶入窩點的一房間后，郭某某,、繆某某,、張某某、劉某某四人要求高某波交出手機,，高某波意識到可能進入傳銷窩點而拒絕,。四人便按照控制新人的慣例做法，上前將其抱住,，搶走其眼鏡,。因高某波情緒激動，在房間外的安某某和孟某某也進入房間,，幫助控制高某波,。隨后，孟某某搶走高某波的手機,，安某某用言語呵斥,、掐脖子等方式逼迫其交出錢包。見高某波仍然不配合,，在房間外的梁某某和胡某某也進入該房間共同控制高某波,，要求高某波扎馬步，并推搡高某波,。高某波從褲袋內(nèi)拿出隨身攜帶的折疊刀（非管制刀具）,，要求離開。安某某,、張某某見狀立即上前搶刀,，其他同伙也一齊上前欲控制高某波，其中張某某抱住高某波的左手臂,，郭某某從背后抱住高某波的腿部,。高某波持刀揮舞，在刺傷安某某,、張某某,、梁某某等人后，逃離現(xiàn)場,。安某某胸腹部被刺兩刀,，經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)鑒定,，安某某符合銳器刺擊導(dǎo)致心臟破裂死亡,；張某某枕部軟組織創(chuàng)口,，損傷程度為輕微傷；梁某某左手拇指軟組織創(chuàng)口,，損傷程度為輕微傷,。

2018年3月6日，江西省宜春市公安局袁州區(qū)分局以高某波涉嫌故意傷害罪立案偵查,，并對其采取刑事拘留強制措施,。3月21日，經(jīng)袁州區(qū)人民檢察院批準執(zhí)行逮捕,。同年5月16日,，公安機關(guān)以高某波涉嫌故意傷害罪移送袁州區(qū)人民檢察院審查起訴。袁州區(qū)人民檢察院經(jīng)審查和退回公安機關(guān)補充偵查,，并認真聽取辯護人的意見,。經(jīng)檢察委員會研究認為，高某波主觀上具有正當防衛(wèi)的意圖,，客觀上面對的是正在發(fā)生的不法侵害,，雖造成一人死亡、二人輕微傷的客觀后果,，但其防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度,，符合《中華人民共和國刑法》第二十條第一款之規(guī)定，屬于正當防衛(wèi),，依法不負刑事責(zé)任,。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定，于2019年1月15日決定對高某波不起訴,。

在作出不起訴決定前,，袁州區(qū)人民檢察院向袁州區(qū)公安分局闡明擬不起訴的理由，公安機關(guān)表示認可,。作出不起訴決定后,，袁州區(qū)人民檢察院指派主辦檢察官前往不法侵害人安某某家中，向其親屬開展釋法說理和化解矛盾工作,，其親屬表示接受處理結(jié)果,。

在判斷防衛(wèi)是否“明顯超過必要限度”時，不應(yīng)當苛求防衛(wèi)人必須采取與不法侵害基本相當?shù)姆磽舴绞胶蛷姸?。通過綜合考量,，對于防衛(wèi)行為與不法侵害相差懸殊、明顯過激的,，應(yīng)當認定防衛(wèi)明顯超過必要限度,。反之，不應(yīng)認定為“明顯超過必要限度”,。高某波被騙至傳銷窩點,，面對多人非法限制其人身自由,、對其圍攻，強制其加入傳銷組織,，為擺脫困境實施防衛(wèi),，持刀反擊，其行為雖然造成一人死亡,、二人輕微傷的客觀后果,，但從防衛(wèi)人面對多人圍毆的場景和情勢急迫狀況來看，持刀反擊的行為并沒有明顯超過必要限度,。此案辦理過程中,，檢察機關(guān)秉持客觀公正立場,，嚴格依法規(guī)范辦案,，注重釋法說理，提升辦案質(zhì)效,，具有典型示范意義,。

近年來，暴力傳銷案件在全國各地多發(fā),，暴力傳銷組織肆意實施故意傷害,、搶劫、非法拘禁等犯罪行為,，對公民人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利帶來嚴重危害,，也成為滋生黑惡犯罪的重要領(lǐng)域。依法嚴厲打擊傳銷犯罪的同時,，支持遭受傳銷組織不法侵害的公民正當防衛(wèi),，同違法犯罪活動作斗爭。依法對高某波作出不起訴決定,，有利于依法保護公民正當防衛(wèi)權(quán),；有利于震懾犯罪，遏制傳銷犯罪的蔓延,；有利于弘揚正氣,，營造安全和諧的社會環(huán)境。

湖北省京山市余某正當防衛(wèi)不起訴案

——準確界分相互斗毆與正當防衛(wèi)

準確界分相互斗毆與正當防衛(wèi)的界限,，關(guān)鍵看行為人在主觀意圖上是為了防衛(wèi)合法利益還是故意不法侵害他人,。根據(jù)最高人民法院,、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》的規(guī)定,，判斷行為人是否具有防衛(wèi)意圖,，應(yīng)當堅持主客觀相統(tǒng)一原則，通過綜合考量案發(fā)起因,、對沖突升級是否有過錯,、是否使用或者準備使用兇器,、是否采用明顯不相當?shù)谋┝Α⑹欠窦m集他人參與打斗等客觀情節(jié),，準確判斷行為人的主觀意圖和行為性質(zhì),。因瑣事發(fā)生爭執(zhí),，雙方均不能保持克制而引發(fā)打斗，對于有過錯的一方先動手且手段明顯過激的,，還擊一方的行為一般應(yīng)當認定為防衛(wèi)行為,。

在道路行車糾紛中,，一方正常行駛，另一方違章駕駛,，主動挑釁,，引發(fā)打斗的，在判斷行為人是互毆還是防衛(wèi)時，要從誰引發(fā)矛盾,，誰造成矛盾升級,，以及行為手段和后果等方面進行綜合分析評判,。要結(jié)合社會公眾的一般認知依法準確認定,，司法結(jié)論應(yīng)彰顯公平公正,、邪不壓正的價值理念。

2018年7月30日14時許，申某某與朋友王某某、周某某等人飲酒吃飯后,，由王某某駕駛申某某的越野車,，欲前往某景區(qū)漂流。與申某某同向行駛的余某駕駛越野車,，帶其未成年兒子去往同一景區(qū),。在行駛過程中，王某某欲違規(guī)強行超車,，余某正常行駛未予讓行,，結(jié)果王某某駕駛的車輛與路邊防護攔發(fā)生輕微擦碰。申某某非常生氣,，認為自己車輛剮蹭受損是余某未讓行所致,，遂要求王某某停車，換由自己駕車,。申某某在未取得駕駛證且飲酒（經(jīng)鑒定,，血液酒精含量114.4mg/100ml）的情況下，追逐并試圖逼停余某的車,。余某未予理會,，駕車繞開后繼續(xù)前行。申某某再次駕車追逐,，在景區(qū)門前將余某的車再次逼停,。隨后，申某某下車并從后備箱中拿出一根鐵質(zhì)棒球棍走向余某的車門，余某見狀叮囑其兒子千萬不要下車,，并拿一把折疊水果刀下車防身,。申某某上前用左手掐住余某的脖子將其往后推，右手持棒球棍擊打余某,。余某在后退躲閃過程中持水果刀揮刺,，將申某某左臉部劃傷，并奪下申某某的棒球棍,，將其扔到附近草地上,，申某某撿取棒球棍繼續(xù)向余某揮舞。圍觀群眾將雙方勸停后,，申某某將余某推倒在地,，并繼續(xù)毆打余某，后被趕至現(xiàn)場的民警抓獲,。經(jīng)鑒定,，申某某左眼球破裂，面部單個瘢痕長5.8cm,，損傷程度為輕傷二級,。余某為輕微傷。

2018年11月,，湖北省京山市公安局以余某涉嫌故意傷害罪,、申某某涉嫌危險駕駛罪分別立案偵查，同年12月分別移送京山市人民檢察院審查起訴,。京山市人民檢察院并案審查后認為,，余某的行為應(yīng)當認定正當防衛(wèi)，依法不負刑事責(zé)任,，于2019年1月18日決定對余某不起訴,。同時，申某某在道路上追逐攔截余某,，把余某的車逼停后,，手持鐵質(zhì)棒球棍對余某挑釁、斗狠,、威脅及毆打，其行為符合刑法第二百九十三條“隨意毆打他人,，情節(jié)惡劣”的規(guī)定,，構(gòu)成尋釁滋事罪。京山市人民檢察院依法履行訴訟監(jiān)督職能,，決定追加起訴申某某的尋釁滋事犯罪,。2019年3月4日，京山市人民法院以危險駕駛罪、尋釁滋事罪數(shù)罪并罰,，判處申某某有期徒刑九個月,。

實踐中，雙方因瑣事發(fā)生爭吵,、沖突,、打架，導(dǎo)致人員傷亡,，在故意傷害類刑事案件中較為常見,、多發(fā)。正確判斷是故意傷害行為還是正當防衛(wèi)行為,，行為人具有相互斗毆意圖還是防衛(wèi)意圖,，是司法中面臨的重點和難點問題。在依法準確認定行為人是否具有防衛(wèi)意圖時,，不能簡單地以防衛(wèi)行為造成的后果重于不法侵害造成的后果,，就排除當事人具有防衛(wèi)意圖。應(yīng)當從矛盾發(fā)生并激化的原因,、打斗的先后順序,、使用工具情況、采取措施的強度等方面綜合判斷當事人是否具有防衛(wèi)意圖,。應(yīng)以防衛(wèi)人的視角,，根據(jù)不法侵害的性質(zhì)、強度和危險性,，防衛(wèi)人所處的具體環(huán)境等因素,，進行符合常情、常理的判斷,。此案中,，防衛(wèi)人余某正常行駛，不法侵害人申某某挑起矛盾,，又促使矛盾步步升級,，先拿出兇器主動對余某實施攻擊。反觀余某,，其具有防衛(wèi)意圖,，而且防衛(wèi)行為比較克制，造成申某某輕傷的結(jié)果,，不能認定為互毆,。余某在車輛被逼停，申某某拿著棒球棍走向自己的情況下,，攜帶車內(nèi)水果刀下車可視為防身意圖,，不影響防衛(wèi)目的成立,。

司法機關(guān)要切實轉(zhuǎn)變司法觀念，堅決摒棄“唯結(jié)果論”和“各打五十大板”等執(zhí)法司法慣性,。對引發(fā)爭吵有過錯,、先動用武力、使用工具促使矛盾升級的一方實施還擊的,，可以認定還擊一方具有防衛(wèi)意圖,。在判斷是否防衛(wèi)過當時，不應(yīng)苛求防衛(wèi)措施與不法侵害完全對等,。要依法對有過錯一方主動滋事的行為進行否定性評價,，對于構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法追究刑事責(zé)任,。要切實防止“誰能鬧誰有理”,、“誰死傷誰有理”的錯誤做法，堅決捍衛(wèi)“法不能向不法讓步”的法治精神,。

現(xiàn)實生活中,，道路行車過程中發(fā)生糾紛和輕微剮蹭比較常見，車輛駕駛?cè)藛T應(yīng)當遵守交通規(guī)則,，謹慎駕駛,，冷靜處理糾紛。此案警示人們要注意道路行車安全,，理性平和對待輕微剮蹭事件,，避免以武力解決糾紛。

安徽省樅陽縣周某某正當防衛(wèi)不起訴案

——對強奸行為實施特殊防衛(wèi)的認定

我國刑法第二十條第三款規(guī)定,，對正在進行行兇,、殺人、搶劫,、強奸,、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為,，造成不法侵害人傷亡的,，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責(zé)任,?！皬娂椤迸c行兇、殺人,、搶劫,、綁架是并列規(guī)定的。根據(jù)最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，“殺人,、搶劫,、強奸、綁架”,，是指具體犯罪行為而不是具體罪名,。在實施不法侵害過程中存在殺人、搶劫,、強奸,、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪行為的，可以實行特殊防衛(wèi),。

在強奸犯罪中,，嚴重危及人身安全的表現(xiàn)形式，就是強行與女性發(fā)生性關(guān)系,，而不是要求危及到生命安全,。對強奸行為實行特殊防衛(wèi)不要求侵害行為已經(jīng)達到嚴重危及生命安全的程度，防衛(wèi)人才可以實行特殊防衛(wèi),。實踐中,，強奸案件具有證據(jù)相對薄弱的特點，在涉強奸的正當防衛(wèi)案件辦理中,，在證據(jù)采信上要采取口供補強原則,，在認定不法侵害人的侵害意圖、侵害能力,、侵害強度和不法侵害是否處于持續(xù)狀態(tài)時,，應(yīng)體現(xiàn)有利于防衛(wèi)人的原則。要充分考慮防衛(wèi)人面臨不法侵害時的緊迫狀態(tài)和緊張心理,，防止在事后以正常情況下冷靜理性,、客觀精確的標準去評判防衛(wèi)人。

2018年9月23日晚19時許,，許某某醉酒后駕駛電動三輪車路過許祠組農(nóng)田時,，遇見剛打完農(nóng)藥正要回家的婦女周某某，遂趁四周無人之機下車將周某某仰面推倒在稻田里,，意圖強行與周某某發(fā)生性關(guān)系,。周某某用手亂抓、奮力反抗,，將許某某頭面部抓傷,，并在糾纏、反抗過程中,，用藥水箱上連接的一根軟管將許某某頸部纏繞住,。許某某被勒住脖子后暫停侵害并站立起來,，周某某為了防止其繼續(xù)對自己實施強奸行為，一直站在許某某身后拽著軟管控制其行動,。

二人先后在稻田里,、田埂上、許某某駕駛的三輪車上對峙,。期間,，許某某聲稱愿意停止侵害并送周某某回家，但未有進一步實際行動,；周某某大聲呼喊求救時,，遠處某養(yǎng)雞場經(jīng)營戶鄒某某聽到聲音，走出宿舍,，使用頭燈朝案發(fā)地方向照射,，但未靠近查看，此外再無其他人員留意或靠近案發(fā)現(xiàn)場,。

二人對峙將近兩小時后,，許某某下車，上身斜靠著車廂坐在田埂上,，周某某也拽住軟管下車繼續(xù)控制許某某的行動,，許某某提出軟管勒得太緊、要求周某某將軟管放松一些,，周某某便將軟管放松,，許某某趁機采取用手推、用牙咬的方式想要掙脫軟管,。周某某擔(dān)心許某某掙脫軟管后會繼續(xù)侵害自己,，于是用嘴猛咬許某某手指、手背,，同時用力向后拽拉軟管及許某某后衣領(lǐng),。持續(xù)片刻后許某某身體突然前傾、趴在田埂土路上,，周某某認為其可能是裝死,，仍用力拽拉軟管數(shù)分鐘，后見許某某身體不動,、也不說話,，遂拎著塑料桶離開現(xiàn)場。次日清晨,，周某某在村干王某某的陪同下到現(xiàn)場查看,，發(fā)現(xiàn)許某某已死亡，遂電話報警,、自動投案,。經(jīng)鑒定,，許某某符合他人勒頸致窒息死亡。

2018年9月24日,，周某某“投案自首”,，9月25日因涉嫌故意殺人罪被安徽省樅陽縣公安局刑事拘留,，9月28日樅陽縣公安局以周某某涉嫌過失致人死亡罪提請批準逮捕,，9月30日樅陽縣人民檢察院批準逮捕。同年11月28日,，樅陽縣公安局以周某某涉嫌過失致人死亡罪移送樅陽縣人民檢察院審查起訴,。樅陽縣人民檢察院經(jīng)審查認為，周某某的行為可能屬于正當防衛(wèi),，遂決定對其取保候?qū)?，并重點圍繞是否構(gòu)成正當防衛(wèi)退回補充偵查、補強證據(jù),。經(jīng)該院檢察委員會研究認為,，周某某對正在實施強奸的許某某采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人許某某死亡,，符合刑法第二十條第三款的規(guī)定,，依法不負刑事責(zé)任，于2019年6月25日決定對周某某不起訴,。

我國刑法將正在進行的“強奸”與“行兇”“殺人”“搶劫”“綁架”等嚴重危及人身安全的暴力犯罪并列規(guī)定,，可以實行特殊防衛(wèi)，造成不法侵害人傷亡的,，不負刑事責(zé)任,，體現(xiàn)了對婦女人身安全和性權(quán)利的充分保障和尊重。此案中,，不法侵害人許某某將周某某推倒在稻田里,，趴在周某某身上，解其褲腰帶,，意圖強行與周某某發(fā)生性關(guān)系的行為,，已經(jīng)構(gòu)成嚴重危及人身安全的強奸行為，周某某對正在實施的強奸行為進行防御和反抗,，致不法侵害人死亡,，符合刑法第二十條第三款的規(guī)定，依法不負刑事責(zé)任,。在證據(jù)采信上,，此案發(fā)生于夜晚的野外田間，沒有目擊證人,，周某某供述穩(wěn)定,，且能夠與其他證據(jù)相互印證,，周某某的供述應(yīng)予采信。在雙方對峙過程中,，周某某試圖求救但沒有實現(xiàn),，在救助無門，逃跑不能的特殊環(huán)境下,，在近兩個小時的高度緊張和驚恐狀態(tài)下,，不能苛求周某某對許某某是否繼續(xù)實施不法侵害作出精準判斷，應(yīng)當采信周某某認為不法侵害行為處于持續(xù)狀態(tài)的判斷,。

此案辦理中,，檢察機關(guān)充分發(fā)揮訴前主導(dǎo)作用，依法及時作出不起訴決定,，體現(xiàn)了對婦女權(quán)益的充分尊重和依法保障,。此案的不起訴將對弘揚社會正氣，消除社會戾氣,，促進社會治理產(chǎn)生積極影響,，有利于鼓勵公民勇于同違法犯罪行為作斗爭。同時,，引領(lǐng)社會公眾養(yǎng)成保護弱勢群體的風(fēng)尚,，弘揚真善美，抵制假惡丑,，自覺踐行社會主義核心價值觀,，維護社會和諧安寧。

湖南省寧鄉(xiāng)市文某豐正當防衛(wèi)不起訴案

——對共同侵害人實施防衛(wèi)的認定

（一）法律要旨

最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定“正當防衛(wèi)必須針對不法侵害人進行。對于多人共同實施不法侵害的,，既可以針對直接實施不法侵害的人進行防衛(wèi),，也可以針對在現(xiàn)場共同實施不法侵害的人進行防衛(wèi)?！睂τ谡谶M行的共同不法侵害行為,，防衛(wèi)人反擊，造成暴力程度較低的不法侵害人死亡的,，不影響防衛(wèi)強度的整體判斷,。

（二）基本案情

劉某某因?qū)π匠瓴粷M經(jīng)常曠工，因此受到公司處罰,。2019年3月19日18時許,，劉某某為此事與公司負責(zé)人發(fā)生爭吵，便聯(lián)系其親戚歐某某來幫忙。歐某某于當晚20時許趕到該公司后,，因公司相關(guān)負責(zé)人已下班,，劉某某便邀歐某某及另外兩名同事一起吃夜宵喝酒唱歌至次日零時。酒后,，劉某某認為同事文某豐“討厭,、不會做人，此事系文某豐舉報所致”,，遂臨時起意要歐某某一起去恐嚇文某豐,。劉某某醉酒駕車，和歐某某一起來到該公司門口,，用微信語音聊天約正在上晚班的文某豐到公司門口見面,。劉某某拿出一把事先放在車上的匕首交給歐某某，并吩咐歐某某等文某豐出來了就用匕首恐嚇他,。

文某豐來到公司門口后，劉某某提出自己從公司離職,，要求文某豐給錢賠償,。文某豐當場拒絕并轉(zhuǎn)身欲返回公司。劉某某追上阻攔并抓住文某豐的左手,，同時用拳頭毆打文某豐的頭部,，歐某某亦上前持匕首朝文某豐的左胸部刺去。文某豐見狀用右手抓住匕首的刀刃搶奪歐某某手中的匕首,。搶奪中,，文某豐所穿針織衫左胸部位被匕首劃爛，右手手指,、手掌均被劃傷,。文某豐搶到匕首后，拿著匕首對仍在毆打自己的劉某某,、歐某某揮刺,。劉某某被刺后松開文某豐，歐某某亦摔倒在地,。文某豐即轉(zhuǎn)身跑往公司保安亭,，立即撥打110報警。民警趕到現(xiàn)場后,，文某豐將匕首交給民警,，如實供述了事發(fā)經(jīng)過。醫(yī)護人員到現(xiàn)場后,，發(fā)現(xiàn)劉某某已經(jīng)死亡,。經(jīng)鑒定，劉某某系因劍突下單刃刺器創(chuàng)傷致右心室全層破裂、右心房穿透創(chuàng)傷造成急性循環(huán)功能衰竭死亡,。文某豐損傷程度為輕傷一級,。

（三）檢察履職情況

2019年3月20日，湖南省寧鄉(xiāng)市公安局以文某豐涉嫌故意傷害罪立案偵查,，同日采取刑事拘留措施,，后變更為取保候?qū)彙Ｍ?月27日,，寧鄉(xiāng)市公安局在偵查終結(jié)后以文某豐涉嫌故意傷害罪,、歐某某涉嫌尋釁滋事罪移送寧鄉(xiāng)市人民檢察院審查起訴。寧鄉(xiāng)市人民檢察院經(jīng)審查認為,，文某豐面對劉某某以拳頭毆打和歐某某持匕首刺向自己胸部,，奪下匕首進行反擊，其行為符合刑法第二十條第三款的規(guī)定,，依法不負刑事責(zé)任,，于2020年4月3日對文某豐作出不起訴決定。歐某某因隨意毆打他人,，情節(jié)惡劣,，構(gòu)成尋釁滋事罪被依法提起公訴，于2019年12月19日被寧鄉(xiāng)市人民法院判處有期徒刑六個月,。劉某某死亡后,，其父母、兩個女兒生活陷入困境,，寧鄉(xiāng)市人民檢察院在做好釋法說理工作的同時,，協(xié)調(diào)相關(guān)部門幫助其家庭申請社會救濟，相關(guān)部門及時給予困難補助,。該案辦理最終實現(xiàn)了法理情的有機統(tǒng)一,。

（四）典型意義

對于不法侵害主觀故意的具體內(nèi)容雖不確定，但實施了足以嚴重危及他人人身安全的暴力犯罪行為的,，應(yīng)當認定為符合特殊防衛(wèi)的起因條件,，防衛(wèi)人可以實行特殊防衛(wèi)。此案中,，劉某某指使歐某某恐嚇文某豐,，到達現(xiàn)場后拿出匕首交給歐某某，盡管其吩咐恐嚇的內(nèi)容不確定,，但當歐某某持匕首向文某豐的要害部位刺去時,，二人共同實施的不法侵害已嚴重危及文某豐的人身安全。文某豐面對劉某某,、歐某某共同實施的暴力侵害進行反擊,，無論造成二人中誰的死傷,，都屬于正當防衛(wèi)，即使造成暴力程度較輕的劉某某重傷或者死亡,，也不屬于防衛(wèi)過當,，不負刑事責(zé)任。

認定文某豐的行為屬于正當防衛(wèi),，依法作出不起訴決定,，具有積極意義。有利于鼓勵公民行使正當防衛(wèi)權(quán)利,，在遭受不法侵害,，特別是嚴重暴力侵害時，要敢于積極同違法犯罪行為作斗爭,。司法機關(guān)在辦理涉正當防衛(wèi)案件中,，要注重查明前因后果，分清是非曲直,，確保案件處理于法有據(jù),、于理應(yīng)當、于情相容,，符合人民群眾的公平正義觀念,，實現(xiàn)法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。