高鐵被打女子再發(fā)聲：已咨詢律師 堅決不接受和解(5)
觀點
被打還手到底是互毆還是正當防衛(wèi),？
觀點一：“還手即互毆”認定標準與正當防衛(wèi)設立初衷相悖
四川方策律師事務所郭剛律師認為，互毆的具體認定標準有多種觀點，此事中認定的還手即互毆,，此種情形的基本形態(tài)表現(xiàn)為一方毆打另一方，另一方還手,，形成兩人對打局面,。而在司法實踐當中，司法人員經(jīng)常會將此種情形認定為互毆,，進而否定正當防衛(wèi)的成立,，久而久之，“還手即互毆”成了一種習慣性的認定標準,。
郭剛認為,，該認定標準會給防衛(wèi)者無故追加義務，導致正當防衛(wèi)的虛置,，造成犯罪圈的不當擴大,，其認定結(jié)果往往會有失公允，與正當防衛(wèi)的設立初衷相悖,，也與刑法的保護機能不合,。
他說，如果基于目前網(wǎng)上有的信息,，從情理角度分析,，當事人先被孩童侵擾，而后又被對方家長扇耳光繼而還手,，受人同情,，從法理角度分析，需要結(jié)合當事人的主觀意圖和行為性質(zhì)等綜合判斷,，若當事人認識到不法侵害正在進行,，并且有制止正在進行的不法侵害的決意,，那么其行為屬于正當防衛(wèi)；若當事人有具有傷害對方的故意,，而沒有防衛(wèi)意圖,，則其行為屬于互毆。
對于被打還手是互毆還是正當防衛(wèi)的問題,，在普通爭吵,、偶發(fā)矛盾的場合，對于一方先動手的行為,，應認定為不法侵害,，不論還手一方是否提前準備工具，其反擊行為具有防衛(wèi)性質(zhì),，造成先動手一方輕微傷,、輕傷的，屬正當防衛(wèi),，不負行政責任,、刑事責任；造成先動手一方重傷,、死亡的,，依據(jù)必須說的標準，結(jié)合案發(fā)時間,、地點,、工具等現(xiàn)場情境綜合認定是否防衛(wèi)過當。在此過程中,，先動手一方造成還手一方任何程度損害的,，都應承擔相應的責任。
觀點二：“和稀泥”或助長“動不動就動手”的底氣
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