原標(biāo)題：必須申報(bào),！商務(wù)部“打臉”滴滴優(yōu)步合并

法治周末記者平影影

“謠言”在漫天飛了半個(gè)月后,，一轉(zhuǎn)身又赫然成了真理,。

8月1日,，重磅消息終于坐實(shí)：滴滴出行宣布與Uber全球達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議，滴滴出行將收購優(yōu)步中國的品牌,、業(yè)務(wù),、數(shù)據(jù)等全部資產(chǎn)在中國大陸運(yùn)營?！巴鈦碚摺盪ber,，最終還是成了本土巨頭滴滴的囊中之物。

根據(jù)滴滴出行發(fā)布的消息,，雙方達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議后,，滴滴出行和Uber全球?qū)⑾嗷コ止桑蔀榱藢Ψ降纳贁?shù)股權(quán)股東,。Uber全球?qū)⒊钟械蔚?.89%的股權(quán),，相當(dāng)于17.7%的經(jīng)濟(jì)權(quán)益，優(yōu)步中國的其余中國股東將獲得合計(jì)2.3%的經(jīng)濟(jì)權(quán)益,。

消息引發(fā)輿論嘩然,，幾乎成了本周互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域最熱門的話題，而疑問和擔(dān)憂也隨之而來：該合并是否涉嫌壟斷,？二者是否需要向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào),？最終結(jié)果會如何……一系列問題成為l了業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的焦點(diǎn)。

8月2日,，商務(wù)部對這一問題作出了回應(yīng),，稱目前尚未收到滴滴和優(yōu)步中國相關(guān)交易的經(jīng)營者集中申報(bào)，但按反壟斷法規(guī)定的申報(bào)條件和國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,，滴滴和優(yōu)步中國合并必須申報(bào),，未申報(bào)的不得實(shí)施兼并——要知道，剛一天前,，滴滴出行給媒體的答復(fù)還是“沒有進(jìn)行申請,，因?yàn)椴恍枰保陨虅?wù)部這一說法,，無疑結(jié)結(jié)實(shí)實(shí)打了巨頭的臉,。

而法律界人士認(rèn)為,，因?yàn)榈蔚问召弮?yōu)步中國的影響力太大，并且在一到兩個(gè)領(lǐng)域已經(jīng)構(gòu)成了實(shí)質(zhì)性的壟斷,，如果申報(bào),，存在申報(bào)不通過的可能性,。

成謎的營業(yè)額和高份額市場占有率

在商務(wù)部給出“必須申報(bào)”定論之前,，業(yè)內(nèi)對二者是否涉嫌壟斷的討論,，主要集中在“營業(yè)額”和“市場占有率”等關(guān)鍵詞上,。

根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第3條規(guī)定,，經(jīng)營者集中申報(bào)必須滿足的一個(gè)條件是：至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣,。

正因?yàn)榈蔚纬鲂?、?yōu)步中國未主動公開過自身的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù),，所以業(yè)內(nèi)人士對其合并是否申報(bào)充滿了爭議,。

而滴滴官方的回應(yīng)是：“我們認(rèn)為,，目前滴滴和優(yōu)步中國均未實(shí)現(xiàn)盈利，且優(yōu)步中國在上一個(gè)會計(jì)年度營業(yè)額沒有達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn),。沒達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)所以不用申報(bào),。”

“虧損的壟斷企業(yè)也是壟斷企業(yè),?！北贝蠓▽W(xué)院教授、北大法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心聯(lián)席主任鄧峰在接受法治周末記者采訪時(shí)表示,，從凈收入的角度來判斷二者是否需要申報(bào)并不準(zhǔn)確,，應(yīng)該從營業(yè)額來判定，雖然優(yōu)步中國目前并沒有確切的財(cái)報(bào)數(shù)字,，但其2015年在中國的營業(yè)額超過4億元人民幣是毫無疑問的,。

因此，鄧峰認(rèn)為,，二者的合并已經(jīng)達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn),，必須要向商務(wù)部申報(bào)。

而在知名IT知識產(chǎn)權(quán)律師趙占領(lǐng)看來,，滴滴與優(yōu)步中國的營業(yè)額指的是企業(yè)自己的收入,，而不是平臺上的交易額，因?yàn)橛唵沃械慕灰捉痤~全部或者大部分屬于網(wǎng)約車司機(jī),，而不屬于平臺,，不能計(jì)算為企業(yè)收入，目前公開資料還不足以判斷滴滴收購優(yōu)步中國是否符合申報(bào)標(biāo)準(zhǔn),。

但也有說法認(rèn)為,，據(jù)法律規(guī)定,，首先營業(yè)額超過一定數(shù)額的經(jīng)營者集中需要申報(bào),，其次營業(yè)額達(dá)不到法律規(guī)定的數(shù)額,，但是仍有事實(shí)和證據(jù)證明經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的,，國務(wù)院商務(wù)主管部門應(yīng)該依法進(jìn)行調(diào)查,。

知識產(chǎn)權(quán)律師趙虎認(rèn)為，即使不討論營業(yè)額,，滴滴和優(yōu)步中國的市場占有率加起來有可能達(dá)到百分之八九十,，如果這兩家企業(yè)不合并，該領(lǐng)域會存在合理的競爭,；如果這兩家企業(yè)合并,，有可能不只限制競爭，還會排除競爭,，在打車軟件市場將沒有一家企業(yè)可以跟合并后的這個(gè)龐然大物競爭，所以商務(wù)主管部門應(yīng)該依法進(jìn)行調(diào)查,。

業(yè)內(nèi)擔(dān)心不了了之

即使商務(wù)部表態(tài)稱滴滴和優(yōu)步中國合并需要申報(bào)，但業(yè)內(nèi)仍擔(dān)心之后會不了了之,。

讓業(yè)內(nèi)人士有此番顧慮的,，是2015年滴滴和快的合并一事。當(dāng)時(shí),，滴滴和快的宣布合并,，易到用車向商務(wù)部、國家發(fā)改委舉報(bào),，稱滴滴和快的的合并行為未按要求向有關(guān)部門申報(bào),、嚴(yán)重違反反壟斷法，請求立案調(diào)查并禁止兩家公司合并,。但之后,，除了商務(wù)部發(fā)言人沈丹陽有過一次原則性的回應(yīng)后，此事再無下文,。

鄧峰表示,，這是因?yàn)榈蔚魏蛢?yōu)步中國都是VIE結(jié)構(gòu)，根據(jù)以往的情況來看,，凡是涉及這一結(jié)構(gòu),，監(jiān)管部門都不對其是否應(yīng)該進(jìn)行經(jīng)營者集中申請進(jìn)行表態(tài)。

據(jù)悉,，VIE模式(Variable Interest Entities,，直譯為“可變利益實(shí)體”)，即VIE結(jié)構(gòu),，在國內(nèi)被稱為“協(xié)議控制”,，是指境外注冊的上市實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實(shí)體相分離,，境外的上市實(shí)體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體。

不過鄧峰認(rèn)為,，滴滴和優(yōu)步中國合并的情況不同,。

“滴滴和優(yōu)步中國合并，與攜程去哪兒合并很像,，兩家都是VIE結(jié)構(gòu),，但前者的影響力更大，所以商務(wù)部反壟斷局到底會如何決斷,，還取決于監(jiān)管部門對其競爭效果的評估,。”鄧峰認(rèn)為,，叫停也是有可能的,。

鄧峰還指出，滴滴有多個(gè)業(yè)務(wù)線,，不一定對所有市場都構(gòu)成壟斷,，但能肯定的是，其在快車,、專車等一到兩個(gè)市場領(lǐng)域都構(gòu)成了壟斷,，所以如果嚴(yán)格對照相關(guān)法律規(guī)定，不排除監(jiān)管部門叫停這起合并,，若兩家公司強(qiáng)行合并,，在適用相關(guān)法律時(shí)，監(jiān)管部門不排除會采用資產(chǎn)剝離,、專訪股權(quán)等方法來處理,。

而一位不愿具名的互聯(lián)網(wǎng)公司法務(wù)總監(jiān)告訴法治周末記者，反壟斷法很大程度上是披著法律外皮的經(jīng)濟(jì)政策,，所以只要政府覺得對經(jīng)濟(jì)發(fā)展有利，總有變通理由和辦法,。

“比如同意合并但要求雙方對合并后某些特定行為進(jìn)行承諾,；適度控制壟斷的負(fù)面效應(yīng)等，滴滴和優(yōu)步中國申報(bào)通過的可能性很大,。”該名法務(wù)總監(jiān)說,。

價(jià)格上漲屬大概率事件

而對于普通用戶關(guān)注的價(jià)格問題,，中國人民大學(xué)教授、反壟斷與競爭政策研究所所長葉光亮認(rèn)為，當(dāng)前網(wǎng)約車企業(yè)均依靠大量補(bǔ)貼搶占市場份額,，承擔(dān)了巨額的虧損,，所以未來網(wǎng)約車漲價(jià)屬于大概率事件；至于漲價(jià)行為是否構(gòu)成濫用市場支配地位,，需要根據(jù)反壟斷法的相關(guān)規(guī)定，對漲價(jià)幅度是否屬于不公平的高價(jià)進(jìn)行分析認(rèn)定,。

“除壟斷高價(jià)之外,，更令人擔(dān)憂的，是此次并購很可能提高相關(guān)市場的進(jìn)入壁壘,?！比~光亮告訴法治周末記者，具有市場支配地位兩家巨頭,，如果通過限制其他企業(yè)進(jìn)入第三方打車軟件市場等行為來阻礙市場競爭,、維護(hù)自身壟斷利潤，這對行業(yè)的未來發(fā)展以及消費(fèi)者的長期利益來說,，潛在危害更大,。

葉光亮說，如果滴滴和優(yōu)步中國存在濫用市場支配地位的行為,，消費(fèi)者可以通過向有關(guān)部門,，比如價(jià)格反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)(國家發(fā)改委價(jià)監(jiān)局、工商總局競爭執(zhí)法局等),，進(jìn)行相關(guān)舉報(bào),，依法捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益。

而易觀國際高級分析師張旭則認(rèn)為,，就已經(jīng)滲透的市場來說,，出行市場是一個(gè)完全競爭的市場，除了滴滴和優(yōu)步中國兩家,，尚有易到,、神州專車、首汽等多個(gè)玩家“虎視眈眈”,，各地也都躍躍欲試建立地方的網(wǎng)約車平臺,。

“在這個(gè)充分競爭的市場，各家都有相當(dāng)?shù)膶?shí)力,，面對如此眾多的競爭對手,，誰也不敢輕言取消補(bǔ)貼、抬高價(jià)格,?！睆埿裾f。

相關(guān)報(bào)道:

• 專家談滴滴收購優(yōu)步：優(yōu)惠或?qū)p少 但不會漫天要價(jià)
• 滴滴優(yōu)步合并 司機(jī)、乘客的“好日子”到頭了,？
• 滴滴出行換股收購優(yōu)步中國 將占九成專車市場
• 滴滴回應(yīng)"取消補(bǔ)貼":優(yōu)惠不終止 紅包將長期存在
• 滴滴出行收購優(yōu)步中國 相互持股合作互為對方股東
• 滴滴出行收購優(yōu)步中國 Uber此前虧損超20億美元