（原標(biāo)題：揭秘|北京版的“天津擺攤大媽涉槍案”同樣認(rèn)定為真槍北京檢方為何選擇不起訴？）

----被抓后,，趙小勝仍沒當(dāng)回事,，“也就賣些哄孩子的小玩意兒”,，直到聽說夫妻倆可能被判十年,，才意識(shí)到攤上大事了,。幸運(yùn)的是,，檢察院的不起訴決定,，讓趙小勝夫婦的生活沒有太大拐點(diǎn),，“挺好的，基本上啥也沒耽誤,?！?/p>

----看到天津大媽擺射擊攤獲刑，大興區(qū)檢察院檢察官周宇想起曾辦理的兩起存疑不起訴涉槍案,。本月20日,，這起北京版的“天津擺攤大媽涉槍案”辦案檢察官周宇獨(dú)家接受京華時(shí)報(bào)記者采訪，首次披露了此案驚動(dòng)最高檢后進(jìn)行槍支認(rèn)定,，并最終決定存疑不起訴的過程,。

----“一對(duì)賣玩具的農(nóng)村夫婦，因此被判刑十年以上,，肯定不合適,?！敝苡钫f，因?yàn)檎J(rèn)定他們主觀上具有非法買賣槍支的故意證據(jù)不足,，因此才作出不起訴的決定,。

----“不能機(jī)械司法，不能客觀歸罪,，不能搞‘一刀切’,。”法學(xué)教授彭新林認(rèn)為,，這樣運(yùn)用不起訴決定,，便是貫徹?zé)o罪推定原則。

玩具仿真槍資料圖

網(wǎng)絡(luò)配圖

當(dāng)事人“被抓時(shí)還覺得沒事”

過去4年多了,。

案件當(dāng)事人趙小勝告訴京華時(shí)報(bào)記者,，他們?cè)绮粩[攤賣玩具槍了?！俺鰜砭屯Ａ?，現(xiàn)在找了份相對(duì)穩(wěn)定的工作，踏踏實(shí)實(shí)的,，賺點(diǎn)死錢,，能維持家?！碑吘?年前的那次經(jīng)歷,，對(duì)他打擊不小。

2012年5月16日這天,，趙小勝和妻子跟往常一樣，7點(diǎn)多出門,，開小貨車?yán)鴥和婢?，去集貿(mào)市場擺攤。市場就在他們家門口,，為了維持生計(jì),，也方便接孩子，夫妻倆十多年前就開始在此擺攤,。

10點(diǎn)多,，民警發(fā)現(xiàn)他們的攤位上有仿真槍，詢問后將趙小勝帶回派出所,?！斑蹏\一下把我扔里面，真的想象不到,?！壁w小勝回憶,，警察抓他時(shí)，自己仍沒當(dāng)回事兒,，“我們也就賣些哄孩子的小玩意兒,。”

一個(gè)禮拜后,，趙小勝見自己還不能出去,，才意識(shí)到事情沒那么簡單。再后來,，聽說可能會(huì)被判10年,，“我都傻了?！彼f,，那些槍是從廊坊市文安批發(fā)市場進(jìn)購的。起初,，只是賣電動(dòng)玩具槍,，后來有人問有沒有安子彈的玩具槍，他就答應(yīng)給找找看,。

“說白了,，就是人家想要，我們?nèi)兔φ艺?，從中賺個(gè)跑腿費(fèi),，給孩子零花用?！逼拮又煨∏褰忉屨f,，因?yàn)楹⒆有。系煤?，他們才選擇賣玩具,，“省得再去單給孩子買?！?/p>

在文安批發(fā)市場進(jìn)貨時(shí),，趙小勝轉(zhuǎn)到一家批發(fā)玩具槍的店，就進(jìn)了一批貨,，具體有多少,，被抓時(shí)他已記不清，只記得共花了1000塊,，每支幾塊到幾十塊錢不等,。

“有手掌那么大的，也有那種半米長的,?！壁w小勝一邊比劃著一邊說,，他們每把加十多塊賣。從開始到案發(fā)的半個(gè)多月里,，只賣出去四五支短的,。

“我們賣的那些玩具槍再像，感覺它也是假的,，真沒想到觸犯法律,。”朱小清告訴京華時(shí)報(bào)記者,，那些槍看著做工粗糙,，都是塑料質(zhì)地，“若真是特別精致,，就不會(huì)賣了,。”對(duì)這些槍的發(fā)射原理,，他們也說不清楚,，僅僅知道打的是“小黃球”的塑料彈。

民警將趙小勝攤上的玩具槍帶走鑒定,，發(fā)現(xiàn)43支槍狀物中,，有18支認(rèn)定為刑法意義上的槍支。

妻子接到釋放通知竟不敢相信

過去4年多了,。當(dāng)初的不起訴決定書已“不好找了”,，趙小勝夫婦還是能一下子辨認(rèn)出檢察官周宇的聲音?！爱?dāng)時(shí)是你給我打電話,，說可以去接他回家了?！敝煨∏鍖?duì)前來回訪的周宇檢察官這樣說,。

她回憶，2012年12月21日那天,，自己生病臥床發(fā)燒近40度，手機(jī)放在床頭,。她無力接聽,，漏了一些電話。

“我吃了點(diǎn)藥,，可能藥勁兒上來,，管事了，瞅見檢察官的來電,，蹭地一下就坐起來了,?！甭牭綑z察官在電話里說案子沒事了，可以去接小趙回家了,，朱小清懷疑自己聽錯(cuò)了,，追問：“您再說一遍”。她特別不相信,，當(dāng)時(shí)眼淚就下來了,。

走出門，她跟街坊們說,，“我今天去接他了,。”街坊們安慰她：“你可算是熬出來了”,。

盡管還在發(fā)燒,，朱小清硬堅(jiān)持開車去接丈夫?！爱?dāng)時(shí)帶著孩子,，大冬天，車?yán)锏呐L(fēng)開到了最大,，孩子已脫的只穿秋衣,，我羽絨服還沒脫下。但那時(shí)候的心情,，現(xiàn)在想來還有些激動(dòng),。”

“當(dāng)時(shí)有些傻了,，我都不知道自己怎么出來的,。”趙小勝回憶,，在里面呆久了仍緩不過神來,，明白這就算出來了……但真的沒想到?！敖映鰜?，你臉上連表情都沒有，也不知道抱抱我,?！迸赃叺闹煨∏逭f，這結(jié)果太出乎他們意料了,。

回家后,，家里人專門擺了一桌慶祝宴。“當(dāng)時(shí),，很多街坊鄰居也認(rèn)為我們挺冤的,。”朱小清說,，他們夫妻兩個(gè)人算是接受教訓(xùn)了,，下次想干什么之前，會(huì)通過手機(jī)上網(wǎng)查一下,。

趙小勝告訴記者,，如果當(dāng)初真給判10年，那他只能在里面熬了,。他更沒想到的是,，自己這點(diǎn)小事兒，給司法機(jī)關(guān)出了道難題,。后來,，他們專門關(guān)注過一些其他類似涉槍案，“判得還比較重,?！?/p>

現(xiàn)在，他們已經(jīng)不想過去的事兒了,。

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需要分析犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)

“認(rèn)定玩具槍為刑法意義上的槍支,，只是犯罪客觀方面的構(gòu)成要件之一，行為人是否承擔(dān)刑事責(zé)任,，還要分析其主觀罪過,，正所謂‘無犯意即無犯罪’?！敝苡顧z察官分析說,。

周宇檢察官以趙小勝案為例介紹，通過觀看民警現(xiàn)場執(zhí)法記錄儀的視頻資料,，發(fā)現(xiàn)除了攤位上擺放的,，攤位后邊一輛小貨車上的紙箱里，也放有槍狀物,。紙箱上印著玩具字樣,，每個(gè)槍狀物都有包裝，長方形白色塑料泡沫盒,，與一般的玩具包裝沒有區(qū)別,。

另外，起獲的槍狀物中,，大多數(shù)都是塑料質(zhì)地，低于認(rèn)定槍支標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的槍支構(gòu)成要件,，所發(fā)射金屬彈丸或其他物質(zhì)的槍口比動(dòng)能小于1.8焦耳/平方厘米,。被認(rèn)定為槍支的18支中,，有16支剛剛達(dá)到或超過這一數(shù)字。

“再從趙小勝夫婦購進(jìn)和銷售槍狀物的場所,、價(jià)格,、槍狀物的外觀看，難以認(rèn)定他們明知這些是刑法意義上的槍支,?！敝苡钫f，以往的涉槍案中,，嫌疑人多是采用隱蔽的交易方式,，每把價(jià)格在數(shù)千元，交易雙方聊天時(shí)甚至使用“黑話”,，如把槍稱為“狗”,，把子彈稱為“狗糧”。

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最高檢認(rèn)可銷售仿真槍可警告或治拘不必重刑

2012年7月16日,，大興區(qū)檢察院收到公安機(jī)關(guān)移送提請(qǐng)審查起訴的趙小勝,、朱小清涉嫌非法買賣槍支案。同年8月13日,，該院又收到公安機(jī)關(guān)移送提請(qǐng)審查起訴的李葉非法買賣槍支案,。

與趙小勝夫婦經(jīng)歷類似，李葉在廊坊一集貿(mào)市場以120元的價(jià)格,，從一賣玩具的老頭手中購進(jìn)一箱玩具,，回家后發(fā)現(xiàn)箱里有兩支玩具槍。擺攤時(shí),，他將這兩支玩具槍拿出,，準(zhǔn)備以每支160元的價(jià)格出售，后被民警發(fā)現(xiàn),。經(jīng)過槍支鑒定,，這兩支非制式槍支所發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米，判斷李葉所售賣的玩具槍屬于槍支,。

“這兩個(gè)案例案情基本相似,，都是把槍狀物當(dāng)作玩具予以買賣，而后被查獲,。買賣玩具槍入罪問題,，一直是司法實(shí)務(wù)和社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)與難點(diǎn)問題?！敝苡钤谖恼轮袑懙?，這既涉及槍支鑒定標(biāo)準(zhǔn)是否過低等客觀方面的爭議，也涉及社會(huì)公眾普遍認(rèn)知等問題。

周宇檢察官告訴記者,，連續(xù)辦理的這兩起買賣玩具槍案件中,，嫌疑人均為在農(nóng)貿(mào)市場銷售玩具的小商販，涉案的槍狀物均以彈簧為動(dòng)力,。依照公安機(jī)關(guān)出具的鑒定結(jié)論,，認(rèn)定嫌疑人買賣的均為槍支，但根據(jù)刑法及相關(guān)司法解釋,，如果是非軍用槍支,，須以火藥為動(dòng)力或者以壓縮氣體等為動(dòng)力。

“以彈簧為動(dòng)力轉(zhuǎn)化為壓縮氣體”的槍狀物,，是否屬于司法解釋規(guī)定的“以壓縮氣體等為動(dòng)力”,？能否認(rèn)定上述槍狀物屬于刑法意義上的槍支？

鑒于司法實(shí)踐中存在不同認(rèn)識(shí),，大興區(qū)檢察院曾專門向北京市檢察院請(qǐng)示,。北京市檢察院隨后就“涉槍案件適用法律有關(guān)問題”，向最高檢請(qǐng)示,。

最高檢在答復(fù)北京市檢察院時(shí)明確,，對(duì)“以彈簧為動(dòng)力轉(zhuǎn)化為壓縮氣體”的槍狀物是否屬于槍支的問題，應(yīng)采信北京市公安機(jī)關(guān)出具的鑒定意見,，認(rèn)定為刑法意義上的”槍支“,。

“關(guān)鍵問題是，對(duì)犯罪嫌疑人而言,，買賣玩具槍行為的社會(huì)危害性認(rèn)識(shí),，是否達(dá)到了刑法規(guī)范中認(rèn)定犯罪的主觀罪過程度？”

周宇說,，以趙小勝夫婦案為例,，實(shí)踐中曾出現(xiàn)過分歧意見，經(jīng)過評(píng)析和檢委會(huì)討論,，最終認(rèn)為,，無證據(jù)證明趙小勝夫婦主觀上具有非法買賣刑法意義上槍支的故意，認(rèn)定二人構(gòu)成非法買賣槍支罪不符合主客觀相一致原則,。

另外,，以非法買賣槍支罪對(duì)他們判處刑罰，不符合刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,?！摆w小勝夫婦買賣玩具槍或者仿真槍的行為，當(dāng)然具有一定的潛在危險(xiǎn)性,，但依照《中華人民共和國槍支管理法》第四十四條第（五）項(xiàng)之規(guī)定,，對(duì)于銷售仿真槍的可以進(jìn)行警告或者十五日以下的行政拘留,，這種行政處罰足以對(duì)這些小商販起到警示和震懾作用，沒必要對(duì)其課以重刑,?！?/p>

周宇介紹，該院認(rèn)為,，認(rèn)定嫌疑人主觀上具有非法買賣刑法意義上的槍支的故意證據(jù)不足，不能認(rèn)定其構(gòu)成非法買賣槍支罪,，經(jīng)檢委會(huì)研究依法對(duì)嫌疑人做出了存疑不起訴處理?！按祟惏讣?duì)犯罪嫌疑人作出不起訴處理的做法,，在最高檢答復(fù)北京市檢察院有關(guān)請(qǐng)示意見中得到認(rèn)可?！?/p>

（圖片下請(qǐng)繼續(xù)閱讀下文）

專家：不要機(jī)械司法客觀歸罪

一些涉槍案經(jīng)媒體報(bào)道后,，人們對(duì)“槍支”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有所質(zhì)疑。

對(duì)此,，北京師范大學(xué)刑科院教授彭新林表示,，槍支管理是社會(huì)治安管理的重要組成部分。我國現(xiàn)行較為嚴(yán)格的槍支認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),，有社會(huì)治安,、公共安全方面的特別考慮，是在凸顯公共安全利益優(yōu)位的前提下,，兼顧保障公民基本權(quán)利的一種價(jià)值選擇,。

他介紹，目前對(duì)槍支的認(rèn)定,，主要依據(jù)公安部印發(fā)的《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》（2010）,、《槍支致傷力的法庭科學(xué)鑒定判據(jù)》（2008）等規(guī)范性文件，對(duì)不能發(fā)射制式彈藥的非制式槍支,，當(dāng)所發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí),，一律認(rèn)定為槍支。

“在司法實(shí)踐中出現(xiàn)的一些問題,，宜根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行動(dòng)態(tài)調(diào)整,，既要充分保障公共安全，又不能讓公民動(dòng)輒入刑,?！迸硇铝终J(rèn)為，無論是從社會(huì)相當(dāng)性的角度分析,，還是從境外槍支認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的比較來看,，適當(dāng)提高我國非制式槍支認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),，是具有必要性和可行性的。

彭新林表示,，對(duì)涉槍犯罪的認(rèn)定,，需要依據(jù)犯罪構(gòu)成要件。犯罪構(gòu)成要件既包括客觀要件,，也包括主觀要件,，主觀方面要件若不具備，相關(guān)犯罪便不能成立,。北京檢方對(duì)兩起涉槍案的處理,，在綜合分析全案證據(jù)的基礎(chǔ)上，以認(rèn)定行為人主觀上具有非法買賣刑法意義上的槍支的證據(jù)不足為由,，對(duì)犯罪嫌疑人均做出存疑不起訴處理,，恰是堅(jiān)守了主客觀相統(tǒng)一的定罪原則，而非機(jī)械司法,，更好地實(shí)現(xiàn)了法律效果與社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一,。

在辦理此類法律規(guī)制與公眾認(rèn)知存在巨大差異的案件時(shí)，彭新林認(rèn)為,，不要機(jī)械司法,、客觀歸罪。

如涉槍案中,，除了鑒定是否達(dá)到槍支標(biāo)準(zhǔn)外,，司法機(jī)關(guān)還需綜合分析行為人的主觀方面，看行為人是否具備實(shí)施相關(guān)涉槍犯罪的主觀故意,。槍支鑒定意見只是刑事訴訟中的證據(jù)之一,，并不能當(dāng)然地成為定案的根據(jù)，其能否被采信,，需要司法機(jī)關(guān)進(jìn)行程序性的審查與實(shí)質(zhì)性的審查,。另外，要努力讓民眾在類似案件的司法處理中,，感受到公平正義,。（備注：文中趙小勝、朱小清,、李葉均為化名）

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