也就是說,,已經(jīng)取得我國藥品批準文號或者取得進口許可證的海外進口藥,,根據(jù)刑法規(guī)定,是不被認定為假藥的,。但是在沒有取得國家審批手續(xù)的情況下,,應按照假藥處理。而此次事件中的蘇州女子錢某,,通過網(wǎng)絡購進德國產(chǎn)的用于治療急,、慢性鼻竇炎和支氣管炎的藥品,再通過淘寶網(wǎng)店轉賣出去,,就是在沒有相關手續(xù)的情況下,,銷售國家藥品監(jiān)督管理部門禁止進口的藥品,最終被按照假藥論處,,被判處有期徒刑十個月,,緩刑一年,并處罰金20.6萬元,。
2 “不知”代購違法不是抗辯理由
銷售假藥罪,從傳統(tǒng)上的四要件理論來講,,其客體是藥品管理秩序和患者的健康權,、生命權等合法權益;客觀方面表現(xiàn)為有違反藥品管理法律,、法規(guī),,銷售假藥的行為;主體是銷售藥品的自然人或者單位,;主觀方面表現(xiàn)為故意,,過失不構成該罪。
司法實踐中,,對銷售假藥罪的焦點大多集中在主觀故意的認定上,。如被告人多以進口藥對病人有療效,“不知進口藥為假藥”的借口來辯解,,這種情況是否不構成犯罪故意呢,?
就實體藥店而言,我國藥品管理法中明確規(guī)定,,開辦藥品生產(chǎn)企業(yè),,須經(jīng)企業(yè)所在地省、自治區(qū),、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準并發(fā)給《藥品經(jīng)營許可證》,,憑證到工商行政管理部門辦理登記注冊,,否則不得經(jīng)營藥品。同樣,,對于網(wǎng)店而言,,銷售國內(nèi)藥品也需要實體藥店的許可手續(xù),并經(jīng)過網(wǎng)絡平臺的注冊,。如出國代購海外藥品,,則須取得國家藥品監(jiān)督管理部門核發(fā)的《進口藥品注冊證》,并經(jīng)該部門授權的口岸藥品檢驗所檢驗合格,,憑藥品監(jiān)督管理部門出具的《進口藥品通關單》通過海關,。藥品的特殊性決定了行為人對銷售藥品必須盡到注意義務,而一般海外代購藥品的行為,,行為人主觀上是明知道代購的是藥品,,且行為人代購的藥品價格一般低于市場價。因此,,“不知”并不能成為代購海外藥品的理由,。藥品的銷售必須經(jīng)過正規(guī)的途徑,使用非正規(guī)途徑,、沒有監(jiān)管的藥品,,必然要承受風險。