□中國社科院法學(xué)研究所商法研究室主任陳潔

目前，投服中心持股行權(quán)活動在資本市場獲得了良好的反響和積極的評價,，然而有關(guān)持股行權(quán)制度的理論研究與立法回應(yīng)卻是滯后的,。其中,，投服中心的股東角色定位問題，尤其是投服中心作為公益股東的特殊股東權(quán)利配置以及相應(yīng)的法律制度建構(gòu)問題亟待破解,。

投服中心作為公益股東的基本定位

投服中心是普通股股東,，不是優(yōu)先股股東。普通股與優(yōu)先股的本質(zhì)區(qū)別在于普通股所代表的是完整的股東權(quán)利,，而優(yōu)先股往往是以參與性權(quán)利的限制或取消為對價而獲得經(jīng)濟性權(quán)利的優(yōu)先或增強,。我國目前《公司法》架構(gòu)下的股東權(quán)利配置實質(zhì)上還屬于典型的法定一元化模式，相應(yīng)的股份類型也僅表現(xiàn)為單一的普通股,。因此,，毋庸置疑，投服中心是普通股股東,。在股東權(quán)利一元化配置模式下，每一股份所對應(yīng)的權(quán)利是相等的,。投服中心雖然僅持有一手股票,，但它與控制股東在法律上的地位是一致的,，都享有公司法和公司章程規(guī)定的內(nèi)容相同的股東權(quán)，包括自益權(quán)和共益權(quán),。

投服中心是特殊的普通股股東。投服中心特殊的組織性質(zhì)與功能定位,，表明它不可能等同于上市公司普通的持有100股股票的小股東。投服中心是以股東利益代表者和利益維護者的身份成為中小投資者利益組織化的有效載體,，其本質(zhì)特征在于，其既可以通過自身的特殊投資者身份獨立行使權(quán)利,，也可接受個體投資者權(quán)利的讓渡,，并以其專業(yè)的知識、組織的力量來實現(xiàn)保障投資者個體權(quán)利的宗旨,。因此，投服中心的股東權(quán)配置應(yīng)當(dāng)與其保護股東權(quán)益的制度預(yù)設(shè)目標(biāo)相契合,。由于立法滯后，我國相關(guān)法律尚未對投服中心的特殊權(quán)利配置予以規(guī)范,，但從制度目標(biāo)實現(xiàn)機制以及域外經(jīng)驗考察,，公益性投資者維權(quán)組織的股東權(quán)利應(yīng)該有別于普通的小股東權(quán)利，大致圍繞著兩個基本維度展開：一是賦予維權(quán)組織某些特殊的股東權(quán)利不受持股數(shù)量與時間限制的權(quán)能,；二是賦予維權(quán)組織能夠較為便利地代表其他中小股東尋求訴訟救濟的股權(quán)的處分權(quán)能,。

公益股東特殊權(quán)利配置的內(nèi)在機理

一是公益性。投服中心公益股東權(quán)利應(yīng)予特殊配置的核心和基礎(chǔ)是公益性,。投服中心持股行權(quán)的目的不是為了營利,，而是為了保護證券市場上不特定投資者的權(quán)益，促使上市公司等忠實審慎勤勉經(jīng)營,，維持證券市場信心和證券市場秩序,，這是投服中心的公益性目的。投服中心的公益性特征使其提供的公共服務(wù)能夠滿足公共需求的多樣性與異質(zhì)性,，是政府有力的公私合作伙伴,。

二是目標(biāo)正當(dāng)性。在我國資本市場上,，因投資者知識,、經(jīng)驗、資金、信息等諸方面的限制,，那些需要由投資者積極行使的權(quán)利很難有效實現(xiàn),。投服中心持股行權(quán)對我國資本市場的正效益性主要表現(xiàn)在這樣幾方面：一是提升廣大投資者的行權(quán)水平和維權(quán)能力；二是提升投資者理性程度,；三是提升投資者的維權(quán)信心,。可以說,，正是這樣的目標(biāo)正當(dāng)性,，也才是投服中心作為公益股東獲取特殊股東權(quán)配置的前提條件。

三是效益性,。從公司法理出發(fā),，股東權(quán)利多元化配置的推陳創(chuàng)新也需要符合效益優(yōu)先的構(gòu)造理論。投服中心是作為中小投資者利益團體的代表人積極參與到上市公司治理中,，促進上市公司規(guī)范運作,，示范引領(lǐng)廣大中小投資者積極行權(quán)、理性維權(quán),、依法維權(quán),。投服中心要以有限資源實現(xiàn)最優(yōu)行權(quán)效果，就必須獲得相關(guān)法律制度的支持,，建立科學(xué)的持股行權(quán)決策機制,，優(yōu)化行權(quán)目標(biāo)和行權(quán)措施選擇能力，強化持股行權(quán)資源的配置能力,，提升行權(quán)項目的管理執(zhí)行能力。

四是權(quán)利配置和預(yù)設(shè)目標(biāo)的匹適度,。就權(quán)利配置而言,，一方面，從投服中心的功能定位出發(fā),，針對類似提起股東代表訴訟的維權(quán)方式,，公司法應(yīng)當(dāng)給予必要的股東資格特殊限制的豁免，以滿足投服中心的持股行權(quán)需求,。但另一方面,，權(quán)利配置和預(yù)設(shè)目標(biāo)的匹適度也是公益股東獲取特殊股東權(quán)配置的理性要求。具體而言,，鑒于投服中心的職能設(shè)定是積極回應(yīng)投資者行權(quán),、維權(quán)過程中遭遇的普遍性突出性的問題，著重履行持股行權(quán),、提起或支持訴訟、證券糾紛調(diào)解等國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的職責(zé)，因此,，盡管其也是通過股東身份來促進公司治理,，但其并不具體介入日常公司經(jīng)營活動，而是要充分運用市場利益維護者身份,，通過積極提起股東代表訴訟,、參與立法活動等措施，來保護公眾投資者的合法權(quán)益,。從這個職能定位出發(fā),，對于其他可能影響公司日常經(jīng)營的股東權(quán)利的持股限制，如行使臨時提案權(quán),、股東大會召集權(quán)等,，就不建議對投服中心公益股東予以直接豁免。

公益股東權(quán)特殊配置的制度保障

投服中心公益股東權(quán)利的配置涉及資本市場多方利益主體,，因此,，投服中心公益股東權(quán)利配置的制度保障有賴于不同層次立法的強制性安排。

一是法律層面,，在公司法中對公益股東的概念以及公益股東權(quán)利維度,、程序規(guī)范以及限制性進行規(guī)定，對公司法中與公益股東權(quán)利特殊配置不兼容的條文進行修正,；證券法應(yīng)當(dāng)明確將投服中心持股行權(quán)作為一項創(chuàng)新型的投資者權(quán)益保護措施,，納入證券法規(guī)定的投資者權(quán)益保護體系，主要立法設(shè)計是對投服中心的法律地位,、職能范圍等基本問題予以明確,，對其持股行權(quán)的措施、方式,、效力和保障條件等予以系統(tǒng)規(guī)定,；訴訟法應(yīng)明確賦予投服中心公益訴訟的主體地位。

二是行政法規(guī)和部門規(guī)章層面,，投服中心的運行機制要注重與證券市場上其他組織機構(gòu)的有機銜接,，具體制度建構(gòu)上，可以考慮采取條例,、規(guī)定或者辦法等形式來充實投服中心持股行權(quán)的具體規(guī)則及相關(guān)配套機制,。

三是上市交易規(guī)則強化信息披露規(guī)則，對投服中心持股行權(quán)涉及上市公司的重要情形要進行真實,、全面,、及時的公開披露。

鑒于投服中心持股行權(quán)試點工作是投資者權(quán)益保護機制的重大創(chuàng)新,，已產(chǎn)生突出成效并獲得市場和社會的積極反響,，無論是從持股行權(quán)的制度建構(gòu)價值,，還是從持股行權(quán)的市場反應(yīng)和社會效果，充分肯定,、持續(xù)支持和大力推廣投服中心持股行權(quán)是必然的政策選擇與制度安排,。