裁判要旨：國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體在用工問題上受到政策的限制,，國家機(jī)關(guān),、事業(yè)單位和社會團(tuán)體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的按照勞務(wù)關(guān)系處理,。再審申請人從入職到離職從未與被申請人簽訂勞動合同,，亦未按照《機(jī)關(guān)、事業(yè)單位增人計(jì)劃暫行管理辦法》《中華人民共和國公務(wù)員法》等規(guī)定通過錄用,、分配,、調(diào)動等程序成為編制內(nèi)人員，故原審法院認(rèn)定申請人與被申請人未建立勞動合同關(guān)系并無不當(dāng),。申請人主張與被申請人形成事實(shí)勞動關(guān)系,，但鑒于國家機(jī)關(guān)的性質(zhì)及特殊性，事實(shí)勞動關(guān)系不適用于國家機(jī)關(guān)與勞動者之間,，申請人主張因被申請人的原因未能簽訂勞動合同,，其應(yīng)當(dāng)向勞動部門反映，原審法院認(rèn)定雙方未建立事實(shí)勞動關(guān)系并無不當(dāng),。

山西省高級人民法院

民事裁定

（2021）晉民申1856號

再審申請人（原一審原告,，二審上訴人）：閆某，住山西省呂梁市文水縣,。

委托訴訟代理人：王某,，山西嘉玉律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：安某,，山西嘉玉律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師,。

被申請人（原一審被告，二審被上訴人）：文水縣交通運(yùn)輸局,。

法定代表人：霍某,。

再審申請人閆某因與被申請人文水縣交通運(yùn)輸局勞動爭議一案，不服呂梁市中級人民法院（2020）晉11民終2199號民事判決,，向本院申請?jiān)賹?。本院受理后，依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查,，現(xiàn)已審查終結(jié),。

再審申請人申請?jiān)賹彿Q其再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二、六項(xiàng)的規(guī)定,，請求對本案進(jìn)行再審并依法改判,。

事實(shí)與理由：一、原判決認(rèn)定的基本事實(shí)有誤,。再審申請人雖然沒有與被申請人簽訂書面的勞動合同,，但是雙方形成了事實(shí)上的勞動關(guān)系。1,、再審申請人于1997年1月1日被招錄到被申請人處從事征費(fèi)稽查站的稽查員,，并由被申請人為其辦理上崗證,，一直為被申請人提供勞動，被申請人給再審申請人發(fā)放勞動報酬,。2009年1月1日我國統(tǒng)一取消養(yǎng)路費(fèi),，實(shí)施費(fèi)改稅，被申請人又將再審申請人由原來的崗位安排到公路養(yǎng)護(hù)中心擔(dān)任鄉(xiāng)鎮(zhèn)公路管理員,，工資還是由被申請人發(fā)放,，但自始至終未簽訂勞動合同。再審申請人在原審中提供上崗證,、省交通廳交通稽查局發(fā)放的加蓋鋼印的稽查證,、證人證言、工作服,、參加活動的照片及工資流水均可證明再審申請人從事的工作是被申請人的業(yè)務(wù)組成部分,，接受被申請人的管理，按月領(lǐng)取報酬,。因此再審申請人一直為被申請人提供勞動是不容否認(rèn)的事實(shí),。2、雙方一直未簽訂勞動合同系被申請人的過錯,，是被申請人違反《勞動法》,、《勞動合同法》、《機(jī)關(guān),、事業(yè)單位增人計(jì)劃暫行管理辦法》規(guī)定的行為,，不能因此否認(rèn)再審申請人提供勞動的事實(shí)。再審申請人從1997年提供勞動22年來,，兢兢業(yè)業(yè),，即便是每月400元的工資也沒有停止過工作，但被申請人作為單位不與再審申請人簽訂勞動合同,，再審申請人也沒有辦法,，畢竟被申請人與再審申請人在工作上是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的隸屬關(guān)系，地位不平等造成了再審申請人的被動地位,。按照《勞動合同法》第十四條的規(guī)定,，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動關(guān)系的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,。因此再審申請人與被申請人已形成事實(shí)上的勞動關(guān)系,。3、被申請人在原審中承認(rèn)再審申請人長期為其提供勞動和給再審申請人發(fā)放報酬,，卻混淆了勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系,。被申請人是單位，并非個人,，再審申請人也是聽從單位的安排從事單位的工作,，單位接受再審申請人的勞動成果并由單位發(fā)放報酬根據(jù)我國《勞動合同法》及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定,，勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別在于兩者產(chǎn)生的依據(jù)、合同主體這兩個方面,。在產(chǎn)生依據(jù)方面,，勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間提供和接受勞動而產(chǎn)生的關(guān)系，而勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)則是雙方的約定用于一段時間或者一個工作任務(wù)內(nèi)的用工,。在主體資格方面,，勞動關(guān)系的主體只能一方是法人或組織,，另一方則必須勞動者,，雙方有人身隸屬關(guān)系；而勞務(wù)關(guān)系的主體沒有任何要求,，雙方也不產(chǎn)生人身隸屬關(guān)系,。從本案可以看出，再審申請人為被申請人從事工作29年,，受被申請人領(lǐng)導(dǎo),，每月接受被申請人的勞動報酬，具有明顯的人身隸屬性,，因此雙方存在勞動關(guān)系而非勞務(wù)關(guān)系,。二、原判決適用法律確有錯誤,。1,、原審法院適用《勞動法》第二條的規(guī)定是完全錯誤的?！秳趧雍贤ā返诙l規(guī)定中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè),、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系,，訂立,、履行,、變更、解除或者終止勞動合同,，適用本法。國家機(jī)關(guān),、事業(yè)單位,、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立,、履行,、變更、解除或者終止勞動合同,，依照本法執(zhí)行,。而《勞動合同法》出臺于2007年,，一定意義上是對1995年實(shí)施的《勞動法》的補(bǔ)充?！秳趧雍贤ā穼ⅰ秳趧臃ā返诙l第一款規(guī)定【在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè),、個體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法,。國家機(jī)關(guān),、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者,，依照本法執(zhí)行】中的“形成”與“建立”已經(jīng)都統(tǒng)一改為“建立”,，根據(jù)新法優(yōu)于舊法這一法律原則的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用《勞動合同法》,。另外,，此處不應(yīng)按照原審法院機(jī)械的理解為“建立”等于“訂立”，完全是對法律規(guī)定作了“縮小”解釋,。如果建立都等于原審法院認(rèn)為的訂立勞動合同的話,，那與《勞動合同法》的精神是背道而馳的，也會造就很多企業(yè)單位不簽訂勞動合同,，進(jìn)而損害更多勞動者的合法權(quán)益,。2、本案應(yīng)當(dāng)適用《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定,，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系,。再審申請人在原審中提供上崗證、稽查證,、證人證言及工資流水均可證明再審申請人從事的工作是被申請人的業(yè)務(wù)組成部分,，接受被申請人的管理，按月領(lǐng)取報酬,。依據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律,、法規(guī)規(guī)定的主體資格,；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理,，從事用人單位安排的有報酬的勞動,；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。第二條規(guī)定：用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）,、繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”,、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件,；（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”,、“報名表”等招用記錄；（四）考勤記錄,；（五）其他勞動者的證言等可以認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系,。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)是再審申請人與被申請人之間是否存在勞動關(guān)系,。

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第二條規(guī)定,，在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,，適用本法,。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織,、社會團(tuán)體和與之建立的勞動合同關(guān)系的勞動者,，依照本法執(zhí)行,。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第二條規(guī)定,，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織,、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系,，訂立、履行,、變更,、解除或者終止勞動合同，適用本法,。國家機(jī)關(guān),、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,，訂立,、履行、變更,、解除或者終止勞動合同,，依照本法執(zhí)行。根據(jù)上述規(guī)定,，用人單位與勞動者之間訂立,、履行、變更,、解除或終止勞動關(guān)系是由《中華人民共和國勞動法》及《中華人民共和國勞動合同法》調(diào)整的,，國家機(jī)關(guān)與勞動者之間的勞動關(guān)系受該法調(diào)整的前提是需要建立勞動關(guān)系。而這種勞動關(guān)系的建立,，主要是通過勞動合同這個載體實(shí)現(xiàn)的,。由于國家機(jī)關(guān),、事業(yè)單位和社會團(tuán)體在用工問題上受到政策的限制，國家機(jī)關(guān),、事業(yè)單位和社會團(tuán)體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系,，沒有簽訂書面勞動合同的按照勞務(wù)關(guān)系處理。再審申請人從入職到離職從未與被申請人簽訂勞動合同,，亦未按照《機(jī)關(guān),、事業(yè)單位增人計(jì)劃暫行管理辦法》《中華人民共和國公務(wù)員法》等規(guī)定通過錄用、分配,、調(diào)動等程序成為編制內(nèi)人員,，故原審法院認(rèn)定申請人與被申請人未建立勞動合同關(guān)系并無不當(dāng)。申請人主張與被申請人形成事實(shí)勞動關(guān)系,，但鑒于國家機(jī)關(guān)的性質(zhì)及特殊性,，事實(shí)勞動關(guān)系不適用于國家機(jī)關(guān)與勞動者之間，申請人主張因被申請人的原因未能簽訂勞動合同,，其應(yīng)當(dāng)向勞動部門反映,，原審法院認(rèn)定雙方未建立事實(shí)勞動關(guān)系并無不當(dāng)，本院予以支持,。

關(guān)于法律適用問題,。從《中華人民共和國勞動法》到《中華人民共和國勞動合同法》，企業(yè)等普通用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系經(jīng)歷了“形成”到“建立”的轉(zhuǎn)變,，但關(guān)于國家機(jī)關(guān)與勞動者之間勞動合同關(guān)系的表述一直是“建立”,，故無論是按照《中華人民共和國勞動法》還是《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)等特殊用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系的建立均以簽訂書面勞動合同為準(zhǔn),，故原審法院適用《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動合同法》并無不當(dāng),。申請人主張按照《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系，并提供了證據(jù),，但其提供的交通征稽執(zhí)法證及上崗證,、《要求增長工資的請示》、銀行卡明細(xì)清單,、工資花名表等證據(jù)可以證明其曾經(jīng)為被申請人提供過勞務(wù),，無法認(rèn)定勞動關(guān)系的成立。故原審法院適用法律正確,，本院予以支持,。

綜上，再審申請人的申請?jiān)賹徥掠刹环稀吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百條第二,、六項(xiàng)之規(guī)定,。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款的規(guī)定裁定如下：

駁回再審申請人閆某的再審申請。

審判長殷澤

審判員馬云躍

審判員魏世軍

二O二一年八月三日

法官助理仇燕娜

書記員任俊潔