第二,事實上,,根據(jù)舉證責任的分配原則,,申請人只要能夠證明外國判決裁定生效,法院應當推定做出判決裁定的具體法院以及相關(guān)庭審,、送達程序合法,,對相關(guān)事實的舉證責任不應由申請人方面承擔。但考慮到我國目前尚未就該制度出臺明確的實施細則,,律師應當協(xié)助申請人盡最大努力夯實證據(jù)基礎(chǔ),,以爭取法院支持本方請求。
被申請人可以從以下幾個方面進行抗辯:
1.外國法院對案件進行管轄違法我國法律,。
2.根據(jù)外國法,,受理案件的具體法院對案件不具有管轄權(quán)。
3.根據(jù)外國法,,敗訴一方當事人未經(jīng)法院合法傳喚,。
4.根據(jù)外國法,該判決裁定尚未生效或無法執(zhí)行,。
5.我國法院已經(jīng)受理相同當事人的同一爭議,,或已經(jīng)作出生效判決,、裁定。
6.我國法院已就同一爭議承認了其他國家法院作出的生效判決,、裁定,。
7.承認執(zhí)行該判決裁定違背我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全,、社會公共利益,。
8.該國法院曾經(jīng)拒絕承認或執(zhí)行我國法院作出的生效判決、裁定,。
需要說明的是:
第一,,國有企業(yè)利益并不當然屬于國家主權(quán)、安全,、社會公共利益,。有理論認為,由于國有企業(yè)代表國家行使國家的經(jīng)濟主權(quán),,故國有企業(yè)的利益是國家主權(quán)的具體體現(xiàn),,甚至主張國有企業(yè)的財產(chǎn)應當納入主權(quán)國家豁免的范圍加以保護。這種觀點在冷戰(zhàn)時期猶為盛行,。但如果申請執(zhí)行的標的確與國家主權(quán),、安全及社會公共利益相關(guān),如國家核心技術(shù)秘密,、戰(zhàn)略物資等,,法院應當支持被申請人的抗辯理由。
第二,,以外國法院曾拒絕承認我國判決裁定為由進行抗辯時,,還應注意外國法院拒絕的理由。如果外國法院是以合理理由拒絕承認執(zhí)行的,,該拒絕行為不能被視為"不給惠"的行為,。反之,如外國法院系以其本國與我國之間不存在互惠關(guān)系為由拒絕承認執(zhí)行我國法院判決裁定,,則可作為被申請人依據(jù)互惠原則進行抗辯的有效理由,。
四、關(guān)于"互惠原則"含義的辨析
就何為"互惠原則",,學理上存在較大爭議,。在日本公民五味晃向大連市中院申請承認并執(zhí)行日本法院生效判決一案中,最高人民法院出具了《關(guān)于我國人民法院應否承認和執(zhí)行日本國法院具有債權(quán)債務內(nèi)容裁判的復函》,,明確表示由于我國與日本國之間沒有締結(jié)或者參加相互承認和執(zhí)行法院判決,、裁定的國際條約,亦未建立相應的互惠關(guān)系,,故我國法院對日本法院的裁判應不予承認和執(zhí)行,。該復函奠定了我國司法實踐中,,實際采用"事實互惠"標準的原則,,即外國法院實際承認并執(zhí)行了我國法院作出的生效判決,、裁定,是我國法院按照互惠原則承認執(zhí)行外國判決裁定的前提和基礎(chǔ),。