■朱寶琛

上市公司章程是維系和引導(dǎo)公司規(guī)范運(yùn)行,，保護(hù)股東權(quán)益的“基本法”,。大股東和高管通過合法程序完善章程條款，保護(hù)自身權(quán)益，是理所應(yīng)當(dāng)?shù)?。不過，最近中證中小投資者服務(wù)中心日前發(fā)出的一份建議函,，值得我們仔細(xì)研究,。

日前，投服中心發(fā)現(xiàn)持股行權(quán)轄區(qū)內(nèi)的4家公司,，針對市場化收購行為,，在公司章程中增加了股東義務(wù)和限制股東權(quán)利等一系列條款。投服中心認(rèn)為,，上述4家公司的做法,，其意圖是增加收購人的收購難度，保護(hù)現(xiàn)有大股東或董事的利益,，其行為不符合有關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的規(guī)定,，侵害了上市公司和其他廣大中小股東的合法權(quán)益，不利于上市公司發(fā)展,。于是,，投服中心向上述4家上市公司發(fā)送了《股東建議函》，要求改正公司章程的不當(dāng)條款,，切實(shí)保障廣大中小股東合法權(quán)益,。

根據(jù)《證券法》、《公司法》,、《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定,，上市公司章程中涉及公司控制權(quán)條款的約定需遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定,，不得利用反收購條款限制股東的合法權(quán)利,。

針對這個(gè)問題，證監(jiān)會也明確表示,，將“依法監(jiān)管上市公司收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動,，發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)的，依法采取監(jiān)管措施”,。

事實(shí)上,，自去年萬科事件爆發(fā)后，多家上市公司紛紛修改公司章程,，引入“金色降落傘”計(jì)劃,、“驅(qū)鯊劑”條款,，以應(yīng)對外來資本收購。

筆者認(rèn)為,，任何事情都必須要在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行,，必須以國家法律為準(zhǔn)繩，而任何觸碰法律底線,、“任性”修改公司章程的行為都潛藏巨大危險(xiǎn),，不僅損害股東合法權(quán)益，而且影響上市公司的正常經(jīng)營管理活動,。

需要說明的是,，公司章程雖然是非法律條款，但具備法律效力,，上市公司及任何有關(guān)方（包括獨(dú)立第三方的收購方）均不得違反公司章程,，任何違反公司章程的決議都是非法無效的,。

法律尊重公司的獨(dú)立人格,、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和自由行為，尊重公司在創(chuàng)設(shè),、變更與消滅公司法律關(guān)系方面的自治精神,。公司自治的主要手段是公司章程，公司章程作為充分體現(xiàn)公司自治精神的法律文件,，堪稱公司生活中的憲法,，因而法律也尊重公司章程的自治，修改公司章程,，增加或減少章程條款是公司自己的事,。

但是，必須說明的是,，公司自治是有前提的,，公司章程的任意條款是有條件的，那就是必須遵守法律,，以不違法違規(guī)為根本,。一切違反法律法規(guī)的公司章程非但無效，還有可能承擔(dān)由此造成的法律后果,。

筆者認(rèn)為,，我們有必要對上市公司修改公司章程進(jìn)行規(guī)范，加強(qiáng)上市公司信息披露,， 充分,、有針對性地解釋相關(guān)條款設(shè)置的合法性、正當(dāng)性和必要性,，依法監(jiān)管上市公司收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動,。而在這一過程中,，必須要嚴(yán)防大股東以自治名義胡亂修改公司章程，防止有關(guān)方面利用反收購條款限制股東的合法權(quán)利,。

總之,，對于上市公司“任性”修改公司章程，必須要依法采取一些措施,。對上市公司而言,，這不僅是對廣大中小投資者負(fù)責(zé)，也是對自身負(fù)責(zé),。