□　本報記者 萬學忠 　制圖/李曉軍

國務(wù)院文件要求,，沒有進行公平競爭審查的政策措施,，不得出臺,。

到目前為止,，至少有91個城市出臺了網(wǎng)約車實施細則，但是沒有看到一家行政機關(guān)主動說明是否進行了公平競爭審查,。國務(wù)院規(guī)定的政策出臺前必須進行公平競爭審查制度,，會不會被遺忘了呢,？

6月6日，在北京大學競爭法研究中心舉辦的專題研討會上,，包括多名國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員在內(nèi)的與會人士,，發(fā)出了同樣的質(zhì)疑。

公平競爭審查是法定程序

行政機關(guān)制定市場準入,、產(chǎn)業(yè)發(fā)展,、資質(zhì)標準等涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)章、規(guī)范性文件和其他政策措施,，應(yīng)當進行公平競爭審查,。這是2016年6月《國務(wù)院關(guān)于在市場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》(以下簡稱34號文)建立的全新制度。

這項制度自2016年7月起在省級以上政府及所屬部門實施,，2017年起逐步推行到市縣級政府及所屬部門,。34號文要求，“沒有進行公平競爭審查的,，不得出臺,。”

為防止行政機關(guān)出臺排除,、限制競爭的政策措施，34號文用列舉的方式亮出了18項審查標準,，被稱為“18不準”,，如：不得設(shè)置不合理和歧視性的準入和退出條件，不得限制外地和進口商品,、服務(wù)進入本地市場,，不得違法干預(yù)實行市場調(diào)節(jié)價的商品和服務(wù)的價格水平等。

　　網(wǎng)約車細則沖撞“18不準”

對照上述“18不準”,，北京大學競爭法研究中心組成了一個9人研究小組,，選取77個地級以上城市出臺的網(wǎng)約車細則進行了分析，發(fā)現(xiàn)普遍存在違背“18不準”的條文,。少的,，違背一兩條；多的,，全部違背,。

地方實施細則中對車籍和駕駛員戶籍的要求，限制了外地的商品進入本地市場,，影響商品自由流動,，形成了地區(qū)封鎖；

對軸距,、排量,、長寬高和車齡的限制則會造成某些品牌和型號的車輛無法繼續(xù)從事網(wǎng)約車經(jīng)營，而汽車作為網(wǎng)約車個體經(jīng)營者最大的固定成本投入，價格彈性極弱,，對車型和車齡的限制會大幅提升市場上的經(jīng)營者和潛在經(jīng)營者的運營成本和退出成本,；

對網(wǎng)約車價格進行限定，導(dǎo)致某些市場定位為廉價性汽車或者主打性價比的汽車品牌或系列被“拒之門外”,，實質(zhì)上造成對某些汽車廠商的歧視性或差別化待遇,；

近一半城市在實行市場調(diào)節(jié)價的同時，賦予地方政府必要時實行政府指導(dǎo)價的權(quán)力,。而“18不準”明確提出：不得違法干預(yù)實行市場調(diào)節(jié)價的商品和服務(wù)的價格水平,。

　　允許“例外”但應(yīng)說明理由

沖撞“18不準”不等于違法，因為34號文規(guī)定了例外情形,。有的政策措施即使具有排除和限制競爭的效果,，在特定情況下也是可以實施的。

不過,，對于例外情形,，34號文規(guī)定了比較嚴格的適用條件，只能適用于以下幾種情形,，不能擅自擴大范圍：1.維護國家經(jīng)濟安全,、文化安全或者涉及國防建設(shè)的；2.為實現(xiàn)扶貧開發(fā),、救災(zāi)救助等社會保障目的的,；3.為實現(xiàn)節(jié)約能源資源、保護生態(tài)環(huán)境等社會公共利益的,；4.法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

同時,，34號文有專門針對例外情形的特別要求：應(yīng)當說明相關(guān)政策措施對實現(xiàn)政策目的不可或缺,，且不會嚴重排除和限制市場競爭，并明確實施期限,。此外,，即使是例外規(guī)定，政策制定機關(guān)要逐年評估相關(guān)政策措施的實施效果,。實施期限到期或未達到預(yù)期效果的政策措施,，應(yīng)當及時停止執(zhí)行或者進行調(diào)整。

北京大學競爭法中心主任肖江平指出,，迄今為止,，尚未看到一家網(wǎng)約車細則制定機關(guān)承認適用了“例外情形”，也未見一家主動說明“例外”的理由,。

據(jù)媒體公開報道,，北京市交通委在接到相關(guān)信息公開申請后,，答復(fù)稱北京市網(wǎng)約車細則進行了公平競爭審查。審查時“考慮了北京城市現(xiàn)狀,、人口承載能力和城市發(fā)展定位的要求”,。這一理由比較接近上述例外情形的第三條：“節(jié)約能源資源、保護生態(tài)環(huán)境,?！钡本┦薪煌ㄎ瘺]有明確表示適用了34號文的“例外規(guī)定”。

對是否進行了公平競爭審查以及審查結(jié)果,，政策制定機關(guān)應(yīng)不應(yīng)該主動公布,？在哪個環(huán)節(jié)公布？國家反壟斷委員會專家組咨詢成員,、中國政法大學教授時建中較早前接受《法制日報》記者采訪時指出,，政策制定機關(guān)應(yīng)當披露是否進行了公平競爭審查。34號文要求,，開展公平競爭審查應(yīng)當聽取利害關(guān)系人的意見,，或者向社會公開征求意見。據(jù)此,，政策制定機關(guān)應(yīng)該在政策措施正式出臺之前披露公平競爭審查的相關(guān)信息,。

但也有意見認為，34號文沒有要求政策制定機關(guān)主動公布公平競爭審查信息,。但依據(jù)政府信息公開條例,，政策制定機關(guān)接到公開申請后，應(yīng)當依申請公開,。

肖江平說，到目前為止,，沒看到一家網(wǎng)約車細則制定機關(guān)主動披露公平競爭審查信息,。公平競爭審查制度要求政策制定機關(guān)對其制定的政策措施進行自我審查，對于未經(jīng)公平競爭審查的政策措施不得出臺,。但通過對地方網(wǎng)約車細則所規(guī)定的各項準入條件的梳理不難看出,，網(wǎng)約車細則的出臺可能并未真正進行公平競爭審查。

　　制度落地需要程序約束

一項制度的落地,，離不開保障機制,，尤其是執(zhí)法監(jiān)督和追責機制。為了保障公平競爭審查制度落實,，34號文要求加強執(zhí)法監(jiān)督,、強化責任追究：

“對涉嫌違反公平競爭審查標準的政策措施，任何單位和個人有權(quán)舉報,，有關(guān)部門要及時予以處理,；涉嫌違反《中華人民共和國反壟斷法》的,，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)要依法調(diào)查核實，并向有關(guān)上級機關(guān)提出處理建議,。案件情況和處理建議要向社會公開,。政策制定機關(guān)要及時糾正排除和限制競爭的政策措施，維護公平競爭的市場秩序,?！?/p>

“對未進行公平競爭審查或者違反公平競爭審查標準出臺政策措施，以及不及時糾正相關(guān)政策措施的地方政府和部門,，有關(guān)部門依法查實后要作出嚴肅處理,。對失職瀆職等需要追究有關(guān)人員黨紀政紀責任的，要及時將有關(guān)情況移送紀檢監(jiān)察機關(guān),?！?/p>

在與會專家看來，這些規(guī)定太過原則了,?！跋蛘l舉報？查處結(jié)果要否反饋,？這個受理舉報的機構(gòu)是執(zhí)法機構(gòu)還是聯(lián)席會議,？聯(lián)席會議有哪些權(quán)力，和地方人大審查權(quán)力有什么差異,？這些都是必須明確的,。必須完善程序，明確一個舉報審查機制,?！眹曳磯艛辔瘑T會專家組咨詢成員、南開大學法學院教授許光耀說,。

中國政法大學教授劉繼峰持相同觀點：“公共競爭審查制度能否執(zhí)行好,，程序性制度是最重要的?！?/p>

34號文對此也有預(yù)案：“國家發(fā)展改革委,、國務(wù)院法制辦、商務(wù)部,、工商總局要會同有關(guān)部門,，抓緊研究起草公平競爭審查實施細則，進一步細化公平競爭審查的內(nèi)容,、程序,、方法?！?/p>

《法制日報》記者從研討會上獲悉,，《公平競爭審查制度實施細則(暫行)》已經(jīng)征求意見多輪,，對以上問題均有回應(yīng)。