國際在線報(bào)道(記者 丁一鳴、劉志敏):莊仲希是內(nèi)地法學(xué)科班出身、多年來從事法律事務(wù)的專業(yè)人士,曾經(jīng)出任省級高等法院的法官,?;貧w前,,他出掌司法部在香港設(shè)立的窗口公司“中國法律服務(wù)有限公司”,,為兩地跨境法律事務(wù)提供服務(wù),,對兩地法制都有十分深刻的認(rèn)識,,長年來的法學(xué)專業(yè)執(zhí)業(yè)也令他對兩地的法制實(shí)踐擁有權(quán)威級的洞見,。以下為專訪全文:
記者:當(dāng)一九九七年香港回歸的時(shí)候,您正在努力捍衛(wèi)國家主權(quán),。您促使香港律師管理法例里面的“外國”律師改成“外來”律師,。您能夠回顧一下當(dāng)時(shí)的情況,以及您個(gè)人的心情和感受嗎,?
莊仲希:我們稍微講遠(yuǎn)一點(diǎn),。我們這個(gè)公司在1987年就成立了,當(dāng)時(shí)成立時(shí)就是比較有遠(yuǎn)見的,,即在一個(gè)普通法地區(qū)設(shè)一個(gè)中國法律服務(wù)的專門機(jī)構(gòu),。北京的司法部領(lǐng)導(dǎo)以及港澳辦等主管領(lǐng)導(dǎo)指出,香港是中國領(lǐng)土,,只是在鴉片戰(zhàn)爭中被霸占了,,現(xiàn)在她要回歸中國,;既然前途是要回歸中國,那兩地聯(lián)系會很密切,,作為法律服務(wù),,在前沿就應(yīng)該有這樣的一個(gè)機(jī)構(gòu)。1987年成立時(shí)是一個(gè)以律師為主體的服務(wù)機(jī)構(gòu),。同時(shí)在當(dāng)時(shí)也算一個(gè)培養(yǎng)干部的基地,,我們幾任的董事長、總經(jīng)理,,回去以后都在內(nèi)地有很大貢獻(xiàn),,像兩任中華全國律師協(xié)會會長、比如高宗澤,、任繼圣,,以及后來的中國公證員協(xié)會的會長,都是我們這里出來的,。這個(gè)地方比較鍛煉人。
關(guān)于回歸,,我1993年來香港,,是跨了回歸前后的。那個(gè)時(shí)候,,回歸的熱潮很高,。我們公司當(dāng)時(shí)也為回歸做了很多工作,比如說香港法律界第一次慶中華人民共和國國慶的晚會,,是我們?nèi)パ埾愀鄯山缛耸?,從律師、大律師到法官一起,,來慶中華人民共和國國慶,。當(dāng)時(shí)新華社社長周南也到場,他一開始就說只是來看看大家,,結(jié)果自始至終都坐在那里,。會上有很多律師朗誦詩詞、唱歌,,大家表現(xiàn)都很興奮,。
你提問中說到關(guān)于注冊的事件,是這么一個(gè)來龍去脈,。公司1987年成立,,到1997年的十年期間,為港澳同胞,、為外國投資者和企業(yè)提供了很大量的中國法律服務(wù),。但是到了1997年,,香港公布了一個(gè)法律,要求所有在香港提供有償律師服務(wù)者,,不能以有限公司的形式出現(xiàn),,必須以無限責(zé)任公司、即律師事務(wù)所這樣的組織架構(gòu)成立,,而這個(gè)組織架構(gòu)就要到律師會去注冊,。當(dāng)然我們很樂意了,因?yàn)槿绻覀冏鳛橛邢薰?,只能作為商業(yè)機(jī)構(gòu)提供法律協(xié)助,。
當(dāng)時(shí)律師會提出來,因?yàn)樽詸n次只有兩個(gè),,一個(gè)是“香港律師”,,另一個(gè)是“外國律師”,那你們肯定不是香港律師,,只能注冊成外國律師,。香港人特點(diǎn)就是比較死板,法律有規(guī)定,,他必須嚴(yán)格這樣做,,這種作風(fēng)有點(diǎn)像學(xué)院派藝術(shù)家,沒有鋼琴譜就不會彈琴,。我們爭辯說,,按照基本法很明確的規(guī)定,因?yàn)橄愀圩鳛橹袊I(lǐng)土,,香港的律師是分“本地律師”和“外來律師”,,要求按照這個(gè)格式來給我們注冊。他們拒絕,,堅(jiān)持說基本法在1997年7月1日以后實(shí)施,,當(dāng)時(shí)還只能按照現(xiàn)行法律執(zhí)行。
這么一個(gè)很技術(shù)的東西,,在社會上卻引起了反響,。有些人就把他任意解讀為中國司法部在香港設(shè)的一個(gè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)不去注冊,質(zhì)疑這樣做怎么能夠保證一國兩制,、依法辦事,、怎么能在回歸后尊重法律等等,在很多報(bào)紙上登出來,。當(dāng)時(shí)我們公司還在華潤大廈,,很多記者就蹲在門口,扛著攝像機(jī),、拿著話筒要采訪,。我們就一面和律師會交涉,,一面向中央、司法部作了報(bào)告,,領(lǐng)導(dǎo)直接指示我們要有理有節(jié)地堅(jiān)持談,。一直談到7月1日,就很順利地按照“外來律師”這個(gè)檔次給我們注冊了,,但是那個(gè)法律并沒有改變,,我們的做法是促使他們在所有關(guān)于律師管理的法律的中文版中、涉及非香港律師的,,都改為“外來律師”字樣,。這個(gè)意義就在于,作為中國內(nèi)地來的律師,,在香港進(jìn)行法律服務(wù)都能夠有一個(gè)正式注冊的地方,,按照基本法執(zhí)行正式的管理機(jī)制。
由這個(gè)講出來,,可以也順便講一下關(guān)于回歸后的幾次人大釋法,。為什么這些釋法,在香港都會有一些雜音呢,?因?yàn)檫@個(gè)問題在香港的法律理念上是這樣認(rèn)為的:他們認(rèn)為在立法機(jī)關(guān)把法律通過頒布以后,,立法機(jī)關(guān)就沒有解釋權(quán)了。這是普通法的概念,。在香港而言,立法會一讀,、二讀,、三讀通過,在憲報(bào)上公布,,之后立法會就沒有解釋權(quán)了,。解釋權(quán)歸誰呢?遇到了特定案子時(shí),,由法院進(jìn)行解釋,,法院的解釋有可能比原來的法更深,有可能推翻了某一個(gè)法律,,在普通法下,,法官可以造法。所以在他們理念里面,,覺得立法機(jī)關(guān)去解釋法律會怪怪的,。香港有一些人有這樣的想法,并不非得是從理念上,、意識形態(tài)上就不認(rèn)同中央管理,,而是法律理念的區(qū)別,,香港有些一般民眾甚至法律人會有這樣理念區(qū)別。
這里面最重要的問題在哪兒呢,?香港這些反對釋法者混淆了一個(gè)很重要的概念,,就是回歸以后憲制性的變化。他們把全國人大及其常委會降低為“僅”是一個(gè)立法機(jī)關(guān),。他們并沒有理解到,,全國人大及其常委會是中國最高的權(quán)力機(jī)關(guān)。中國是一個(gè)單一制的國家,,香港是中國的一個(gè)特別行政區(qū),,是由基本法統(tǒng)領(lǐng)“被授予”的管理權(quán)。那么誰授予呢,?全國人大授予,。全國人大是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān),當(dāng)然同時(shí)它有立法權(quán),,但它不是一個(gè)普通法意義下的,、單純的立法機(jī)關(guān)。這一點(diǎn)我想很多香港法律工作者,,包括一些民眾,,都并沒有認(rèn)識到。他們還在套用他們立法會去理解,,在意識中他們是把全國人大的法律地位降格為一個(gè)簡單的立法機(jī)關(guān),。我覺得還是要給大家說明,學(xué)習(xí)基本法,、普及基本法都要把這一點(diǎn)跟民眾講清楚,,讓大家知道回歸之后憲制的變化。其實(shí)港英時(shí)代也差不多,。英女皇發(fā)布一個(gè)命令,,敢說她如何如何嗎?什么也不敢說啊,。一百年來沒有人對英女皇提出異議啊,。
記者:二十年來,您領(lǐng)導(dǎo)的業(yè)務(wù)試圖努力向香港人介紹內(nèi)地的法律,,并且提供協(xié)助,。在這方面,取得了什么樣的成果,?
莊仲希:我重點(diǎn)講一下中國委托公證人制度,。這是我們公司在回歸20年、包括在之前做的事情中,比較突出的部分,。
公證業(yè)務(wù),,做為一種社會需要的、公平公正的證明方式,,在成文法地區(qū)和普通法地區(qū)都有,。普通法地區(qū)是以形式公證為主,就是聲明公證,,即我聲明即可,,不調(diào)查的,也不需要帶附件的,。比如你是公證人,,我在你面前講,我要繼承一個(gè)什么東西或者我要做一個(gè)什么事情,,確認(rèn)我的身份是真實(shí)的,,只要我說出來就行了。但在成文法地區(qū),,叫實(shí)體證明,,必須要有真實(shí)性、合法性這兩個(gè)基本的性質(zhì)來確認(rèn),。我們當(dāng)時(shí)想得比較遠(yuǎn),,香港和內(nèi)地交往越來越多,對企業(yè)和個(gè)人的證明的法律保護(hù)肯定要有,。所以,,1981年我們就開始構(gòu)想這個(gè)制度。1981年我們在香港委托了8個(gè)人,,完全是實(shí)驗(yàn)性的,,由德高望重的、有經(jīng)驗(yàn)的人作為中國委托公證人,。但當(dāng)時(shí)他們做什么、怎么做,、做的格式是什么,,都沒有一個(gè)很定性的東西。
隨著中英聯(lián)合聲明簽訂,,兩地民事交往,、結(jié)婚、繼承,、商事投資,、貿(mào)易等事務(wù)交往更頻繁了,主體的證明就變得很重要。譬如,,有香港的公司要進(jìn)內(nèi)地去,,但這個(gè)公司到底存不存在,回歸之前我們的主管機(jī)關(guān)肯定是不能來查的,,那么這些公證人就可以做出證明,,證明說某一個(gè)公司在香港是合法存在、合法納稅的,。同樣某個(gè)個(gè)人要去繼承一個(gè)財(cái)產(chǎn),,或者去內(nèi)地結(jié)婚,都可以做,。
從1981年到90年代初到10年時(shí)間中,,這些公證人發(fā)生了很多問題。比如說,,有一些不法分子發(fā)現(xiàn)了這么一個(gè)商機(jī),,冒充公證文件,冒充公證人簽字,,把文件送到內(nèi)地,。比如說,去內(nèi)地民政局證明他在香港是未婚的,,要到內(nèi)地去結(jié)婚,,但這個(gè)人是不是未婚,他不查,,他只收了錢就給你出一個(gè),。比如說,有人做錯(cuò)格式,,沒人核對,,內(nèi)地用不了。再比如說還有重復(fù)登記,,舉個(gè)例子就是一個(gè)人去上海結(jié)婚,,確實(shí)委托公證,確實(shí)查了在香港未婚,,但這個(gè)人后來在上海結(jié)婚與否,,香港方面不知道,那這個(gè)人拿去結(jié)了婚,,過了幾個(gè)月再去拿一個(gè)香港未婚證明,,委托另一個(gè)委托公證人去做,到北京,、上海,、哈爾濱,、沈陽……這不就亂套了,包二奶變合法了,,或者騙錢,。
1992年,這些問題匯總起來比較突出,,司法部決定成立一個(gè)“審核轉(zhuǎn)遞辦公室”,,就在香港設(shè)立在我們公司下,我現(xiàn)在也是這個(gè)辦公室的高級主任,。當(dāng)每一份文件送到內(nèi)地使用之前,,必須先送到這里來審核,審核該文件是否符合格式,,審核是否有重做,,審核是否符合內(nèi)地法律。比如說,,內(nèi)地有限責(zé)任公司都有一個(gè)法定代表人,,香港沒有,香港公司權(quán)力來源是董事會決議,,內(nèi)地的司法解釋因此規(guī)定香港地區(qū)有限責(zé)任公司由董事會決議出庭,、代表公司進(jìn)行意思表示的人,就是法定代表人,。我們辦公室就審核格式,,確保相關(guān)案例里面有董事會決議明示代表人。再比如結(jié)婚,,內(nèi)地結(jié)婚二十幾歲,,但香港16歲就可以結(jié)婚,在16歲到21歲之間,,父母親簽字同意就可以結(jié)婚了,,那香港某18歲青年到廣州結(jié)婚,在香港合法,,但到廣州就不能用了,,我們就不能讓他通過。所以,,我們確立公證文書在之前說過的真實(shí)性,、合法性之外,還再加一個(gè)“可用性”,。我們在兩地法律溝通中,就掌握這三個(gè)性,。
我們建立了這么一個(gè)渠道,,對一國兩制是很大的實(shí)踐和貢獻(xiàn)。中國委托公證人將發(fā)生在香港的法律事實(shí)和有意義的法律文件,用普通法的方式進(jìn)行調(diào)查取證,,用固定的格式出具文件,,并符合內(nèi)地用證的期望和要求,形成一個(gè)橋梁,。這個(gè)橋梁就把兩個(gè)不同法制的公證文書和商業(yè)活動保護(hù)交流起來,。為什么說是一國兩制的成功實(shí)踐呢?它并沒有體現(xiàn)誰吃了誰,,它是完全按照香港普通法的方式來調(diào)查取證,,拿到大陸用時(shí)必須按照大陸的要求,就是要調(diào)查了,。其實(shí)香港律師打官司也要調(diào)查,,但那只是為了某一方當(dāng)事人。我們的調(diào)查是公證的,、準(zhǔn)法官的形式,,代表司法部在這里審查文件,以普通法的原則調(diào)查取證,,以兩地法律結(jié)合的格式來出具文件,,符合內(nèi)地用證期望,這是一國兩制最好的結(jié)合,。這種結(jié)合在國際上沒有過的,。我們這個(gè)審核是平衡,在兩地法律之間找到平衡點(diǎn),,建起一個(gè)新的實(shí)體證明的橋梁,。
大概從1992年到現(xiàn)在,我們辦了百萬件案件,。最近這兩年,,我們每天要審核的文件達(dá)350份以上。你在門口會看到很多人來送文件,。這個(gè)制度設(shè)立起來,,經(jīng)過不斷摸索探索,在探索過程中產(chǎn)生了很多新的理念,、新的格式,。回歸前我們的公權(quán)力機(jī)關(guān)不能來香港查的,,回歸后我們?yōu)榱吮3窒愀鄣脑兑彩遣辉试S公權(quán)力機(jī)關(guān),、包括行政、執(zhí)法,、司法機(jī)關(guān)來查,。那靠什么呢,?要了解香港企業(yè)具體情況、個(gè)人情況,,就靠這個(gè)制度,。這是一個(gè)很好的制度。
記者:香港奉行普通法制度,,與內(nèi)地由中國特色社會主義法律制度有較大差異,。您在工作中如何促使這兩造能夠?qū)υ挘咳绾未罱ㄒ蛔苫ハ嗬斫庵畼蛄海?/p>
莊仲希:我們有很多渠道,。比如,,對委托公證人的培訓(xùn)。香港委托公證人到現(xiàn)在11批400多人,,實(shí)際上全港一萬多律師,、35年功夫我們才委托了四百多人,都是很珍貴的人力資源,。香港9任律師會會長都在這里面,,第一任律政司長梁愛詩、現(xiàn)任商貿(mào)局局長蘇錦梁都在里面,。另外我們組織他們到內(nèi)地,,去看內(nèi)地的法律建設(shè),和兩個(gè)律師會——大律師公會和香港律師會定了很多各種協(xié)議,,去內(nèi)地交流,,和內(nèi)地團(tuán)體和律師機(jī)構(gòu)以各種方式交流。印象中大律師公會似乎不食人間煙火,,但實(shí)際上他們很愿意到內(nèi)地去,,這些工作都是比較難得的。只有交流溝通,,大家才能理解彼此的想法和法律理念,。像香港大律師,怎么總覺得他們和我們想的不一樣,?因?yàn)樗麄兊氖欠怯^,、價(jià)值觀都是接受教育得來的,工作特點(diǎn)是閉門造車,,不直接見客戶,,必須由事務(wù)律師接了客戶一起再來見大律師,主要的職能就是上庭打官司,,也不去調(diào)查,,你給我材料、我就坐在屋里看著浩如煙海的案例和成文法,,從中找一些符合這個(gè)案子的切入點(diǎn)和依據(jù),。所以他的理念,、價(jià)值觀都是固定的,要讓他們走出來,、交流,這個(gè)構(gòu)想以及我們的實(shí)踐是很不錯(cuò)的,,能讓他們?nèi)ブ袊鴥?nèi)地看到中國幾十年開放,、看到20年來香港和內(nèi)地逐步發(fā)展的歷史。
另外我們公司還有一個(gè)職能,,就是去擔(dān)當(dāng)中國企業(yè)協(xié)會的法律委員會和商事調(diào)解委員會,。在香港有幾千家中企,有一個(gè)中資企業(yè)協(xié)會,,他們內(nèi)部法務(wù)人員我們組織起來成立法律委員會,,我們提供各種交流,也請香港律師給他們講課,,使得具有固有內(nèi)地法律習(xí)慣的他們慢慢適應(yīng)這里,,比如上次就講了香港公司法修改、上市公司應(yīng)該注意什么等等,。
我們也請內(nèi)地專業(yè)人士來香港為香港律師講課,,比如請最高院副院長專門來香港講解內(nèi)地仲裁執(zhí)行,請巡回法庭第一法庭大法官來講涉外民事關(guān)系法律適用法,,還請深圳法官來講婚姻案件中的財(cái)產(chǎn)處理問題等等,。兩地交流只有通過具體案例、具體法律才能理解,,為了讓兩地法律在基本法下能夠保持融合,,這一點(diǎn)我們公司做了大量工作。
記者:香港這邊強(qiáng)調(diào)法治是核心價(jià)值之一,,而香港的司法服務(wù)也是一直以來,、以及今后香港國際競爭力的來源之一。在您看來,,是否如此,?您認(rèn)為,香港的司法服務(wù)是否可以作為中國和世界連結(jié)之間的重要轉(zhuǎn)運(yùn)站,?
莊仲希:我覺得這一點(diǎn)是香港的特點(diǎn),。無論是境外人士、港澳同胞還是其他國家投資者進(jìn)入內(nèi)地,,以及內(nèi)地企業(yè),、個(gè)人出來走向世界,香港都可以做中介,。
走出去的時(shí)候需要法律,,法律需要語言,、法系、人脈,。語言,,香港是英文,法律工作者學(xué)習(xí)的都是英文,。人脈,,他們大部分人都是在世界各地學(xué)完回來,現(xiàn)在很多律師都有他自己有網(wǎng)站,,甚至在一帶一路提出之前很多律師都有自己網(wǎng)站,,有的包羅東南亞、有的包羅歐洲,,而且這些都是中小型律師,;大型的、巨無霸的律所那更是跨全世界的,。法系,,一帶一路很多國家是普通法系,香港人有很多工作網(wǎng)絡(luò),。
具體講,,香港能幫助的首先一點(diǎn)是法律查明。我們企業(yè)要出去之前,,對當(dāng)?shù)胤梢泻芮逦恼J(rèn)識,,香港專業(yè)人士在當(dāng)?shù)氐墓ぷ骶W(wǎng)絡(luò)都可以給我們用上。另外,,具體經(jīng)濟(jì)活動時(shí),,內(nèi)地律師和我們熟悉可靠的香港律師可以一起合作,為我們出去的企業(yè)項(xiàng)目查明法律,,確立協(xié)議合同,,在履行中保駕護(hù)航,少走彎路,。這個(gè)是很重要的,。
記者:內(nèi)地法治越來越完善,未來是否還需要香港作為普通法的窗口,?
莊仲希:香港這個(gè)窗口肯定是要的,。中國版圖里面有香港這一塊,給我們借鑒的東西并不是一年,、兩年,、十年、八年就可以體會到。現(xiàn)在我們內(nèi)地司法改革中,,很多事都吸取了香港法治好的東西,,比如說非法證據(jù)排除,這原本是普通法的范疇,,現(xiàn)在我們也學(xué)了,。只要慢慢琢磨,慢慢體會,,和我們中國實(shí)際情況結(jié)合,,和具體的中國司法實(shí)踐慢慢契合,就能取得成果,。
記者:謝謝您接受我們的采訪。