觀察者網(wǎng)：TikTok能不能獲得“臨時性”勝利？(2)

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2020-09-09 08:31:18 觀察者網(wǎng)

“如果TikTok四十五天內(nèi)不找到美國買家將被禁止使用,，”特朗普頒發(fā)的這一行政命令很有可能會給TikTok帶來難以彌補的損害,，需明確的是,，考慮是否通過臨時禁令的重點在于損害難以彌補,，而非損害是否嚴(yán)重,，雖然有時兩者同時存在。

難以彌補的損害指的是金錢賠償難以恢復(fù)受損害前的原狀,。特朗普的禁令給TikTok造成的難以彌補的損害主要是三點：首先是損害了TikTok向政府請愿申冤的權(quán)利,，其次是剝奪了TikTok用戶的言論自由，再者是削弱了TikTok的競爭力,。美國曾有先例確定：短時間剝奪憲法第一修正案賦予的自由屬于無法彌補的損害,，因此，此處TikTok向政府請愿申冤的權(quán)利和言論自由如果被剝奪,，也顯然屬于難以彌補的損害,。

（二）本案中，TikTok的某些指控具有勝訴的可能性

在指控中,，TikTok提出該行政命令違反第五修正案中的正當(dāng)程序條款,。根據(jù)先例，美國聯(lián)邦法院有權(quán)審查行政命令的合憲性,。雖然涉及外交和國家安全的總統(tǒng)令通常不具有可訴性,，但做出這些行政命令的程序本身不涉及對于外交和國家安全的判斷，則具有可訴性,。

在華盛頓州起訴特朗普政府一案中,，原告認(rèn)為美國政府的一項針對難民和外國人的行政命令違反了第五修正案中的正當(dāng)程序條款。對此,，美國聯(lián)邦第九巡回上訴法院（該法院為加州聯(lián)邦地方法院的上訴法院）認(rèn)為,，政府未能證明該行政命令滿足了正當(dāng)程序條款的要求——沒有在限制個人出行能力之前進(jìn)行通知和聽證。因此,，上訴法院維持了初審法院對該行政命令做出臨時性禁令的決定,。

在本案中，該行政命令允許商務(wù)部長禁止任何人就美國管轄范圍內(nèi)的任何財產(chǎn)與字節(jié)跳動,、TikTok或任何其他字節(jié)跳動子公司進(jìn)行“任何交易”,，從而剝奪了TikTok和字節(jié)跳動的財產(chǎn)權(quán)。迄今為止,，原告尚未收到任何來自政府的通知,，政府也沒有為原告提供任何對該行政命令做出回應(yīng)的機(jī)會。

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