法制網(wǎng)記者 周芬棉 　

股東享有選擇管理者的權(quán)利,，是公司法的明確規(guī)定,。但有4家上市公司的章程出現(xiàn)奇葩條款,，直接限制股東選舉董事，竟然規(guī)定董事會換屆時2/3的董事要連任,。

這是《法制日報》記者從中證中小投資者服務(wù)中心(簡稱投服中心)獨家獲悉的,。這4家上市公司分別是：黑牛食品,、隆平高科,、中技控股(現(xiàn)為富控互動),、國光電器,。

接受《法制日報》記者采訪的法學(xué)專家指出,，這些條款違反公司法的規(guī)定,，應(yīng)屬無效。

防收購抬高董事會換屆門檻

黑牛食品章程第106條規(guī)定,，董事會由9名董事組成,，設(shè)董事長1名，副董事長1名,。為保持公司經(jīng)營決策的穩(wěn)定性和連續(xù)性并維護公司和股東的合法利益,，在公司被惡意收購的情況下，新改組或換屆的董事會成員應(yīng)至少有2/3以上未辭職的原董事會成員(且至少包含一名獨立董事)繼續(xù)留任,。

這種董事會成員至少2/3連任的規(guī)定,，還出現(xiàn)在隆平高科、中技控股中,。但是其中也有差別,。

比如,，在黑牛食品中,，董事會的人數(shù)為9人，2/3即為6人,，其中還包含一名獨立董事,，留給收購者進入董事會的席位還有3人。但在中技控股中,，其章程第107條規(guī)定的董事會人數(shù)只有5人,，2/3必須繼續(xù)留任，留給收購者的董事會席位僅1人,，最多2人,，根本占不到多數(shù)，同樣難撼董事會的決定。

隆平高科章程第106條也規(guī)定至少2/3以上董事會成員必須留任,，但在其章程第96條中卻規(guī)定,，公司每36個月內(nèi)更換的董事不得超過全部董事人數(shù)的1/3的規(guī)定，表面上,，似乎不像2/3那樣嚴苛,，但36個月內(nèi)持股，同樣是一種難以逾越的鴻溝,。

在國光電器中,，其章程第86條規(guī)定，改選(包括免職,、增補,、更換)的董事人數(shù)不得超過董事會人數(shù)的1/3,但在監(jiān)事會中，卻不得超過2/3,。

由此可以看到,，這些公司為了防止收購，在章程上下足了功夫,。

限制股東改選董事會條款無效

中國社科院法學(xué)所陳潔研究員在接受《法制日報》記者采訪時說,，我國公司法第108條和第45條分別規(guī)定了股份公司董事會的人數(shù)及董事任期。其中公司法第45條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定,，但每屆任期不得超過三年,。董事任期屆滿，連選可以連任,。董事任期屆滿未及時改選,，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前,，原董事仍應(yīng)當依照法律,、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù),?！?/p>

陳潔說，這種規(guī)定可解讀為三層意思：第一,、“任期”和“屆”是兩個不同的概念,。屆是針對公司董事會而言的，任期是針對具體董事的,。公司法第45條只對董事的每屆的任期年限作了限制性規(guī)定,，但并未對董事會的屆的期限進行強制性的規(guī)定。一般而言,，或者根據(jù)公司法的本意,，公司董事會的屆期也應(yīng)是三年，從而使董事會的屆期和董事的任期相統(tǒng)一。

第二,、盡管公司章程可以規(guī)定董事任期,，但每屆董事最長任期只能三年是法定的。任期屆滿,，董事可以連任,，但必須經(jīng)過股東會選舉。在重新被選上的情況下,，董事可以“連選連任”,。

第三、只有在特定的情形下,，任期屆滿的董事仍可履行原董事的職責,。這種例外是公司法規(guī)定的法定情形，即“董事任期屆滿未及時改選,，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的,，在改選出的董事就任前”。在董事任期屆滿未及時改選的情況下董事任期可能超過三年,，但這是一種臨時性的安排,，目的是為了公司董事會能夠正常的運作，因而不應(yīng)以此為由久拖不選,，更不能跨屆,。

陳潔分析說，這4家公司的規(guī)定,，其目的是使收購者即便收購到了足夠的股權(quán),，也無法對董事會做出實質(zhì)性改組，從而確保原管理層對公司的控制權(quán),。該章程條款顯然違反了公司法第45條關(guān)于董事連任必須“連選”的強行性程序規(guī)定,，在客觀上造成限制股東改選董事會的效果，并在實質(zhì)上妨礙了股東選擇管理者的權(quán)利,，故該條款應(yīng)該被認定為無效,。

中國人民大學(xué)劉俊海教授在接受《法制日報》記者采訪時，就其妨礙股東權(quán)利來說：“這是非法的,。公司法第4條規(guī)定：‘公司股東依法享有資產(chǎn)收益,、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利’,?！?/p>

投服中心則從現(xiàn)有法律角度分析稱，根據(jù)公司法第4,、37,、45條的規(guī)定，股東大會是董事產(chǎn)生或董事更選的必經(jīng)程序，雖然可以連選連任,，但前提是股東大會選任了才能連任,。公司章程不得剝奪、限制股東選任董事的基本權(quán)利,，也不得通過董事強制性連任,，變相延長董事法定最長三年的任期。

國光電器和中技控股有回應(yīng)

《法制日報》記者致電上述4家上市公司,，黑牛食品和隆平高科,，截至記者發(fā)稿前，一直無人應(yīng)答,。

國光電器董秘辦工作人員告訴記者說,，他們已經(jīng)對原章程進行了修改并公告。

《法制日報》記者查閱發(fā)現(xiàn),，原章程第八十六條(三)規(guī)定：每屆董事會,、監(jiān)事會任職期間，改選(包括免職,、增補,、更換等)的董事或監(jiān)事人數(shù)不得超過公司章程規(guī)定的董事會人數(shù)的1/3或監(jiān)事會人數(shù)的2/3。在此期間,，如因董事或監(jiān)事辭職,、依法不能再擔任公司董事或監(jiān)事的人數(shù)之和超過前述比例的情形除外。

新章程第八十六條規(guī)定：股東大會審議影響中小投資者利益的重大事項時,，對中小投資者表決應(yīng)當單獨計票,。單獨計票結(jié)果應(yīng)當及時公開披露……是關(guān)于中小股東投票權(quán)的計算問題。

不過,，新章程第95條對此有回應(yīng),。該條第(三)款：每屆董事會、監(jiān)事會任職期間,，改選(包括免職,、增補、更換等)的董事或監(jiān)事人數(shù)不得超過公司章程規(guī)定的董事會人數(shù)的1/3或監(jiān)事會人數(shù)的2/3,。在此期間,，如因董事或監(jiān)事辭職、依法不能再擔任公司董事或監(jiān)事的人數(shù)之和超過前述比例的情形除外,。

如此看來,，國光電器沒有變化。新章程依然有問題,，只是換了個地方,。

如今已改為富控互動的中技控股董秘辦工作人員說,，他們已向投服中心回函，并將于6月28日召開股東大會,，按投服中心要求,，依法修改章程。

法制網(wǎng)北京6月14日訊