@“不合理低價(jià)游”惹誰了，這個(gè)問題的答案不言而喻：表面上惹的是國法行規(guī)，深層次惹的卻是道德良心,、惹的是公序良俗。

@旅游監(jiān)管部門也正是以“踏石留印,、抓鐵有痕”的勁頭開展旅游市場監(jiān)管工作。在這種大背景下,，旅游監(jiān)管部門絕對不可能對旅游市場秩序的整治不了了之,，這是大局所決定的。這是新的執(zhí)政理念,，也是新的監(jiān)管態(tài)度,。

@“不合理低價(jià)”這個(gè)“以部分指全部”“以特征指本體”的說法，應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)要件：一是“低價(jià)”作為“誘騙”手段,；二是“安排購物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目”,；三是“獲取回扣等不正當(dāng)利益”。

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2016年10月12日,，國家旅游局發(fā)布《關(guān)于組織開展整治“不合理低價(jià)游”專項(xiàng)行動(dòng)的通知》（以下簡稱《專項(xiàng)行動(dòng)通知》）,，開展了轟轟烈烈的專項(xiàng)整治活動(dòng)。先后組織工作組對上海,、合肥,、云南、北京等地展開督察,，發(fā)布典型案例進(jìn)行通報(bào),。各省市旅游主管部門也積極配合、展開行動(dòng),，“不合理低價(jià)游”現(xiàn)象得到一定程度遏制,，旅游市場秩序有所好轉(zhuǎn)。

對此局面,，有人歡喜有人憂：整治行動(dòng)打擊了非法違規(guī)旅行社,，合法守規(guī)企業(yè)樂見其成；依靠不合理低價(jià)產(chǎn)品生存的旅行社則愁眉不展,，被處罰的企業(yè)更是叫苦連天,。

但面對這場史無前例的整治風(fēng)暴，市場上還存在著一些疑惑或不解,，一些企業(yè)還抱著一絲僥幸,，一些經(jīng)營者“吃瓜”觀望，靜待風(fēng)暴結(jié)束,，期待重整旗鼓再開張,。筆者也經(jīng)常遇到業(yè)內(nèi)人士詢問,，聽到一些或稱贊、或困惑,、或抱怨的聲音,。對一些比較集中的疑惑和問題，結(jié)合法律規(guī)定和行業(yè)現(xiàn)狀,，發(fā)表一點(diǎn)個(gè)人看法。

一問：“不合理低價(jià)游”惹誰了

低價(jià)旅游產(chǎn)品,，可以讓游客少花錢出門甚至出國旅游,，可以讓旅行社獲得傭金，可以讓導(dǎo)游獲得回扣,，可以讓購物店獲得盈利,，可以讓目的地政府獲得稅收，這么一個(gè)“多贏”的局面,，為什么行業(yè)管理部門多年來持續(xù)打擊,，近一兩年更是集中火力，擺出一副誓必定點(diǎn)清除,、除之而后快的架勢,？

這是很多旅行社、導(dǎo)游,、購物店,，甚至是旅游者本人都很困惑的問題。曾有業(yè)內(nèi)人士抱怨：“之前我們組織赴日本旅游,，客人只要花2000元就可以在日本玩七八天,，再花四五千元在日本買點(diǎn)化妝品小家電，一共也就花六七千元,，還買回一大堆東西,，客人和我們都滿意。而現(xiàn)在,，同樣線路,，團(tuán)費(fèi)就得七八千元，客人承受不了,，報(bào)名的人少了,，各方都受損?！?/p>

這種觀點(diǎn)聽起來很有道理,，細(xì)細(xì)品味似乎不對。

各方都滿意的事情,，是否都是合理合法的事情,？似乎不盡然,。將世上之事羅列篩選，似乎只有三件事,，在特定情況是參與各方都滿意的,，但絕大多數(shù)國家都認(rèn)為是違法的、在道德層面也是被排斥和抵制的,，這三件事就是“黃”“賭”“毒”,。參與各方都滿意，政府就是不讓干,，道德層面就是不認(rèn)同,，這是三種行為的共同之處。

政府為什么不讓干,？道德為什么會(huì)排斥,？法律為什么會(huì)制裁？道理也很簡單：因?yàn)檫@些行為侵害的是社會(huì)健康的肌體,，突破了最基本的道德底線,，更不用說這些現(xiàn)象背后隱藏的、潛在的以及不時(shí)發(fā)生的人倫悲劇,。這么一類比,，也很好理解為什么業(yè)內(nèi)把“零負(fù)團(tuán)費(fèi)旅游團(tuán)”“不合理低價(jià)旅游團(tuán)”稱之為“賭團(tuán)”。

“各方滿意”的背后其實(shí)是一種賭徒心理,，都想在這一場賭局中成為贏家占得便宜,。可從現(xiàn)實(shí)來看,，參與“不合理低價(jià)游”的賭徒們,，又是“賭品”極差的賭徒：游客抱著占便宜的心態(tài)參加低價(jià)團(tuán)，但又不想購物,、自費(fèi),，受到委屈后，就投訴舉報(bào),；導(dǎo)游“買人頭”獲得帶團(tuán)機(jī)會(huì),，當(dāng)客人不購物時(shí)就辱罵強(qiáng)迫；旅行社售賣不合理低價(jià)產(chǎn)品,，不給導(dǎo)游支付正常報(bào)酬,。參與各方看似都愿意參與這個(gè)賭局，但都“愿賭不認(rèn)輸”,。

“不合理低價(jià)游”惹誰了,，這個(gè)問題的答案不言而喻：表面上惹的是國法行規(guī)，深層次惹的卻是道德良心,、惹的是公序良俗,。所以,，打擊整治沒商量！

二問：打擊整治是一陣風(fēng)嗎

“這么多旅行社違法,，這么多‘零負(fù)團(tuán)費(fèi)’,，也沒見旅游局查過誰、罰過誰,?！边@是之前旅行社業(yè)內(nèi)常聽到的一句話。這句話表現(xiàn)的心態(tài),，一是感覺法不責(zé)眾,，另一種暗含的心態(tài)，似乎也很希望旅游主管部門加強(qiáng)監(jiān)管,，嚴(yán)懲違法企業(yè)。

當(dāng)嚴(yán)格的監(jiān)管真的來了,，真的查了誰,、罰了誰，一些企業(yè)又感到不適應(yīng)了,。被罰的旅行社感到冤枉,，大家都這么干，為什么偏偏罰我,；被嚴(yán)格監(jiān)管的省市也是一肚子苦水,，“價(jià)格漲了，客人都到別的省份去了,，當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)怎么發(fā)展”,。無論是被罰的還是僥幸逃脫的企業(yè)，也都抱著“也就是一陣風(fēng)”“刮過去就沒事了”的心理,。

《專項(xiàng)行動(dòng)通知》把整治行動(dòng)分為三個(gè)階段,，第一階段，工作部署（2016年10月底前）,；第二階段,，集中整治（2017年2月底前）；第三階段,，鞏固提升（2017年4月底前）,。當(dāng)時(shí)很多旅行社從這三個(gè)階段的工作安排，看到了“希望”,，“2017年4月底結(jié)束,，再往后就不了了之啦”，可是沒想到,，“春季行動(dòng)”剛結(jié)束了,，“暑期整頓”又來了,，據(jù)傳“秋冬會(huì)戰(zhàn)”還在前邊招手……大家這時(shí)開始嘀咕了：“這陣風(fēng)刮得有點(diǎn)長”“怎么還在查，什么時(shí)候是個(gè)頭”……

其實(shí),，對“不合理低價(jià)游”的打擊一直在持續(xù),，2015年9月國家旅游局連續(xù)發(fā)布《關(guān)于打擊組織“不合理低價(jià)游”的意見》《關(guān)于打擊旅游活動(dòng)中欺騙、強(qiáng)制購物行為的意見》,，2016年2月國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)旅游市場綜合監(jiān)管的通知》,，再到2016年10月發(fā)布《專項(xiàng)行動(dòng)通知》，政策措施輪番登場,、執(zhí)法檢查緊鑼密鼓,、典型案例不斷公示。

“一陣風(fēng)”的整治方式已成過去時(shí),，嚴(yán)格監(jiān)管成為新常態(tài),。旅游企業(yè)、從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)適應(yīng)這種監(jiān)管模式,，更要積極調(diào)整心態(tài),，及時(shí)調(diào)整業(yè)態(tài)。

在當(dāng)前這種大背景下,，旅游監(jiān)管部門絕對不可能對旅游市場秩序的整治不了了之,，這是大局所決定的。這是新的執(zhí)政理念,，也是新的監(jiān)管態(tài)度,。

三問：“不合理低價(jià)游”怎么認(rèn)定怎么查

“不合理低價(jià)游”確實(shí)不好認(rèn)定不好查。

有人抓住“不合理低價(jià)游”這個(gè)說法,，認(rèn)為既然是“合理不合理”的問題,，就沒有統(tǒng)一的尺度和標(biāo)準(zhǔn)，只能是人為的主觀判斷,。也有人甚至提出“不合理低價(jià)游”根本就不是一個(gè)“罪名”,，更何況價(jià)格問題是物價(jià)部門的職權(quán)范圍，旅游主管部門根本沒有任何權(quán)力進(jìn)行“不合理低價(jià)”的執(zhí)法檢查,，更不能隨意進(jìn)行行政處罰,。

這些說法，確實(shí)有一定道理,。但是不能因?yàn)閲衣糜尉帧秾ｍ?xiàng)行動(dòng)通知》中有“不合理低價(jià)”的字眼,，就想當(dāng)然地認(rèn)為價(jià)格問題和旅游行業(yè)管理部門無關(guān)，或者認(rèn)為執(zhí)法檢查部門對“不合理低價(jià)游”進(jìn)行查處就是違法行政,、違法執(zhí)法,。

其實(shí)，“不合理低價(jià)游”只是為方便表述而使用的“借代”修辭。這里有必要復(fù)習(xí)一下中學(xué)語文：借代是指用與人或事物有關(guān)的部分內(nèi)容或特征來代替人或事物的修辭格,。比如,，可用特征代替本體，用部分代替整體,，等等,。

“不合理低價(jià)游”這個(gè)說法，并不是隨意拍腦門而來的,，是有出處的,，即《旅游法》第三十五條第一款規(guī)定的“旅行社不得以不合理的低價(jià)組織旅游活動(dòng)，誘騙旅游者,，并通過安排購物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目獲取回扣等不正當(dāng)利益”,。以此簡稱，來指代違反《旅游法》第三十五條規(guī)定的經(jīng)營行為,，并取代此前行業(yè)內(nèi)“零負(fù)團(tuán)費(fèi)”的通常說法,。

《旅游法》第九十八條規(guī)定的也是“旅行社違反本法第三十五條規(guī)定的，由旅游主管部門責(zé)令改正,，沒收違法所得,，責(zé)令停業(yè)整頓，并處三萬元以上三十萬元以下罰款,；違法所得三十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款,；情節(jié)嚴(yán)重的,，吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，沒收違法所得,，處二千元以上二萬元以下罰款，并暫扣或者吊銷導(dǎo)游證”,。因此,，處罰的違法行為是“違反本法第三十五條”，而不是單純的“不合理低價(jià)”,。

在執(zhí)法檢查中,，只認(rèn)為某家旅行社的產(chǎn)品線路為“不合理低價(jià)”，可能旅游執(zhí)法部門并無充足的理由進(jìn)行查處,。因?yàn)閮H從“價(jià)格低”來說,，旅行社可以搬出很多理由來說明價(jià)格是合理的甚至是合法的：《反不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定，“經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的,，以低于成本的價(jià)格銷售商品,。有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品,；（三）季節(jié)性降價(jià),；（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn),、歇業(yè)降價(jià)銷售商品,。”其中第（二）項(xiàng),、第（三）項(xiàng)規(guī)定,，似乎就是為一些旅行社經(jīng)營低價(jià)旅游線路準(zhǔn)備的以對抗旅游執(zhí)法檢查的理由。

那么我們就有必要再看下《旅游法》第三十五條是怎么說的,，從三十五條的表述來看,，“不合理低價(jià)”只是手段，其目的是“誘騙旅游者”,，結(jié)果是“通過安排購物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目獲取回扣等不正當(dāng)利益”,。

因此從三十五條前兩款的全文分析，“不合理低價(jià)”這個(gè)“以部分指全部”“以特征指本體”的說法,，應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)要件：一是“低價(jià)”作為“誘騙”手段,；二是“安排購物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目”；三是“獲取回扣等不正當(dāng)利益”,。

不過,，單純從這三個(gè)條件來看，似乎都可以找到合理的理由：

其一,，說旅行社“低價(jià)”,，旅行社可以給出“低價(jià)”的千萬種合理理由。

其二,，說旅行社“安排購物和另行付費(fèi)項(xiàng)目”,，《旅游法》第三十五條第二款規(guī)定了“但是，經(jīng)雙方協(xié)商一致或者旅游者要求,，且不影響其他旅游者行程安排的除外”,，只要旅行社和旅游者雙方簽字認(rèn)可的行程單中寫明了購物活動(dòng)和另行付費(fèi)項(xiàng)目，難道不是“雙方協(xié)商一致”的證明嗎,？

其三,，說旅行社從購物場所或另行付費(fèi)項(xiàng)目獲取利益，也不能當(dāng)然認(rèn)為是違法,，按照《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定“經(jīng)營者銷售或者購買商品,，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金,。經(jīng)營者給對方折扣,、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣,、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入賬,。”只要經(jīng)營者合法入賬,，也是合法的經(jīng)營行為,。（關(guān)于旅行社收取購物場所傭金的合法性分析，見筆者于2016年8月18日在本報(bào)發(fā)表的《購物店的傭金與政府的獎(jiǎng)勵(lì)》一文）,。

但是三個(gè)獨(dú)立的合法行為,，組合在一起，其性質(zhì)可能發(fā)生變化：如果某家旅行社號稱自己的線路低價(jià)是“階段性促銷”“尾貨甩賣”,，同時(shí)又和游客“協(xié)商一致”在旅游行程中安排了指定的購物場所和另行付費(fèi)項(xiàng)目,，又收取了該購物場所的傭金，而獲取的傭金又正好是用來彌補(bǔ)其“低價(jià)”,，這個(gè)低價(jià)也正是“誘騙”旅游者來報(bào)名參團(tuán)的一個(gè)誘因,，那么這一連串的行為就可以被認(rèn)定為違反了《旅游法》第三十五條的規(guī)定，就可以按照第九十八條進(jìn)行處罰——當(dāng)然,，對于執(zhí)法部門來說,，獲取這一連串的證據(jù)確實(shí)很難。

不過,，任何違法行為都不會(huì)是天衣無縫的,，都會(huì)留下蛛絲馬跡。旅游執(zhí)法機(jī)關(guān)會(huì)找到非法旅行社的違規(guī)細(xì)節(jié)切入：比如不規(guī)范簽署書面旅游合同,、不在旅游合同中寫明導(dǎo)游服務(wù)費(fèi),、不披露地接社的信息、向地接社支付的接待費(fèi)用低于接待成本,、對于老人兒童等特殊群體沒有提供更多服務(wù)而多收取旅游費(fèi)用、不向?qū)в沃Ц逗戏▌趧?dòng)報(bào)酬,、收取的傭金代理費(fèi)不合法入賬,，等等。只要有一點(diǎn)線索,，就可以依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行查處,，然后再抓住這一點(diǎn)線索抽絲剝繭，進(jìn)一步認(rèn)定違法行為,，給予更嚴(yán)厲的處罰,。

讀到此處，讀者可能要懷疑筆者這么分析說明,，是在指導(dǎo)非法旅行社如何逃避檢查,。但是，如果旅行社能把上邊這幾條都做到合法合規(guī)，這家旅行社的這條線路產(chǎn)品,，也就不可能是“不合理低價(jià)游”了,。

總之，“不合理低價(jià)游”不僅違法,，還惹了很多人,；打擊“不合理低價(jià)游”行為的風(fēng)還將持續(xù)刮下去；查處的決心和力度不減,、執(zhí)法檢查的精細(xì)化,、專業(yè)化程度也將不斷提高。期望躲過風(fēng)頭重新開張,、找個(gè)理由逃避處罰的希望是比較渺茫的,。對旅游企業(yè)而言，最好的辦法就是規(guī)規(guī)矩矩做事,、老老實(shí)實(shí)經(jīng)營,。

當(dāng)然，相對于有限的執(zhí)法力量,，全國兩萬多家旅行社實(shí)在是查不過來,，不過查到了誰，罰到了誰,，別叫冤,，別抱怨，闖紅燈的行人被罰拿著小紅旗在路口站崗執(zhí)勤時(shí),，就別埋怨為什么那么多闖紅燈的人只抓自己,。關(guān)鍵是，誰讓你闖紅燈了呢,！

（作者為北京市法學(xué)會(huì) 旅游法研究會(huì) 副秘書長）