4月16日上午,，山西陽高“訂婚強(qiáng)奸案”將迎來二審刑事、民事宣判,。

4月15日,，華商報(bào)大風(fēng)新聞就本案男方提出的多個案件上訴焦點(diǎn)，邀請多位知名律師進(jìn)行分析,。

焦點(diǎn)一：該案中，男方依據(jù)女方內(nèi)褲,、陰道擦拭物,、房間內(nèi)的紙巾中，未檢出人精斑及STR分型,，只是床單上有精斑等為由,，對是否發(fā)生實(shí)質(zhì)性性行為，并對違背婦女意志的控訴提出質(zhì)疑或反駁,，其是否有法律依據(jù),？家屬說證據(jù)不足，是否有依據(jù),？

北京安劍律師事務(wù)所律師周兆成認(rèn)為,，在強(qiáng)奸罪認(rèn)定中，核心是違背婦女意志,，而不是僅依據(jù)處女膜破裂或精液等物證,。如果男方能提供證據(jù)證明女方有自愿行為，或不存在暴力脅迫等情形,，那么就很難認(rèn)定構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。本案中，如果案件關(guān)鍵事實(shí)存疑,，有必要申請相關(guān)鑒定以查明案件真相,。

男方家屬稱證據(jù)不足有一定道理,。雖然床單上有精斑，但女方內(nèi)褲,、陰道擦拭物等關(guān)鍵部位并未檢出人精斑及STR分型,，這使得性行為發(fā)生的具體情況就存疑。并且,，女方處女膜完整,，那么是否發(fā)生“實(shí)質(zhì)性性行為”也是存疑的。當(dāng)然,，強(qiáng)奸罪的認(rèn)定也并不是完全取決于精液等物證,，還需結(jié)合其他證據(jù)如女方陳述、現(xiàn)場痕跡,、證人證言等形成完整證據(jù)鏈,。

北京澤亨律師事務(wù)所律師胡磊認(rèn)為，一審判決對被告人以強(qiáng)奸罪判處了有期徒刑三年,，該量刑較大概率認(rèn)定了被告人的強(qiáng)奸行為屬于“未遂”,，即沒有完成強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為，“一審法院認(rèn)定了男方未進(jìn)行實(shí)質(zhì)性行為,，但完成了違背婦女意志進(jìn)行性行為的準(zhǔn)備活動,，但因?yàn)樽约阂庵疽酝獾脑蛲Ｖ沽恕,！?/p>

強(qiáng)奸類案件的定罪關(guān)鍵在于是否違背婦女意志發(fā)生性行為,，目前辯方提出了女方內(nèi)褲、陰道擦拭物中未檢出人精斑及STR分型,，只是床單上有精斑等抗辯理由,，都是試圖證明雙方?jīng)]有發(fā)生實(shí)質(zhì)性關(guān)系，但不能證明事發(fā)時女方是否同意,。女方在事發(fā)期間不同意或反抗的證據(jù)，或?qū)⑹嵌徯枰鶕?jù)在案證據(jù)查明的重要問題,。

焦點(diǎn)二：事后發(fā)生拖拽，能否作為證明女方事中反抗,，進(jìn)而認(rèn)定強(qiáng)奸罪的證據(jù),？事發(fā)前，女方被指誘導(dǎo)男子承認(rèn)強(qiáng)奸的錄音,，能否具有法律效力,？

周兆成說，對于發(fā)生關(guān)系事后的推拽行為可以作為強(qiáng)奸的證據(jù)之一,，但需結(jié)合其他證據(jù)綜合判斷,。如果推拽行為發(fā)生在性行為結(jié)束后不久，且女方能證明是在被強(qiáng)迫發(fā)生性關(guān)系后試圖擺脫男方控制,，同時有其他證據(jù)如現(xiàn)場痕跡,、女方傷情等相互印證，那么可以作為證明強(qiáng)奸的證據(jù),。但如果推拽行為是因其他原因引起,，如雙方發(fā)生爭吵或存在其他糾紛，則不能簡單認(rèn)定為強(qiáng)奸證據(jù),。

事發(fā)前女方誘導(dǎo)男子承認(rèn)強(qiáng)奸的錄音,，如果誘導(dǎo)行為嚴(yán)重影響男子的意思表示，使其在違背真實(shí)意愿的情況下作出承認(rèn)強(qiáng)奸的陳述,，那么該錄音可能不具有法律效力,。但如果男子在錄音中的承認(rèn)是在相對自由、自主的狀態(tài)下作出,，即使存在女方誘導(dǎo)因素,，也可能作為證據(jù)被采信。

胡磊認(rèn)為,，事后發(fā)生拖拽,，不能直接證明女方事中反抗，也不能單獨(dú)作為認(rèn)定強(qiáng)奸罪的證據(jù),。強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成強(qiáng)調(diào)“違背婦女意志”,，是通過事中是否反抗等客觀行為來進(jìn)行判斷。事后拖拽與事中反抗在時間上存在差異,，且原因具有多樣性,，不一定與事中對性行為的態(tài)度相關(guān),。因此,，該證據(jù)不能說明在性行為發(fā)生過程中女方不同意。

如果僅有事后拖拽,，而沒有其他證據(jù)證明在性行為發(fā)生時女方處于不能反抗、不敢反抗或者不知反抗的狀態(tài),，很難認(rèn)定強(qiáng)奸罪成立,。

此外,，如果女方誘導(dǎo)男子承認(rèn)強(qiáng)奸的錄音過程中，采用威脅、引誘,、欺騙等非法手段,，嚴(yán)重侵犯了男子的合法權(quán)益，那這份錄音通常不具備合法性,，難以被認(rèn)定為有效證據(jù),。二審法院應(yīng)結(jié)合曾發(fā)生的訂婚、彩禮相關(guān)糾紛,，重點(diǎn)審查女方在錄音過程中,，是否存在承諾給男子好處或者以威脅的方式強(qiáng)迫男子承認(rèn)等情形。如果該錄音內(nèi)容能夠與其他合法,、真實(shí)的證據(jù)相互印證,，并且女方的誘導(dǎo)行為尚未達(dá)到嚴(yán)重違法的程度，在一定程度上,，這份錄音可能會被作為參考,。

焦點(diǎn)三：男方家屬指出辦案人員在鑒定結(jié)果未出具的情況下，先行報(bào)捕,、批捕,，案卷材料少報(bào)、漏報(bào)等程序問題,，如果確實(shí)存在上述違法違規(guī)行為,，是否會影響案件的走勢與判決結(jié)果？

周兆成表示,，如果辦案人員存在程序違法,，可能會影響案件的走勢和判決結(jié)果。程序違法可能導(dǎo)致證據(jù)的合法性受到質(zhì)疑,，如果關(guān)鍵證據(jù)因程序違法被排除,，可能使案件證據(jù)鏈不完整，從而影響對被告人的定罪量刑,。嚴(yán)重的程序違法還可能導(dǎo)致案件發(fā)回重審或撤銷原判,。

胡磊認(rèn)為，男方指控辦案人員程序違法,，相關(guān)指控具體而言分為兩類：一類是辦案程序方面的,，如沒有及時回復(fù)辯護(hù)人的相關(guān)申請、未依法批捕等內(nèi)容,。辦案人員在案件辦理過程中對于非犯罪實(shí)體問題的程序性違法，對于案件的事實(shí)認(rèn)定,，在司法實(shí)務(wù)中幾乎不會對證據(jù),、法律適用產(chǎn)生影響。

二類是辦案人員嚴(yán)重侵犯了被告人的訴訟權(quán)利，違反了《刑事訴訟法》,，應(yīng)該受到政紀(jì)處分,，嚴(yán)重的甚至可能構(gòu)成玩忽職守、徇私枉法等刑事犯罪,，但對于被告人的定罪量刑在實(shí)務(wù)中很難產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響,。

焦點(diǎn)四：如果存在上述違法違規(guī)行為，這些辦案人員要經(jīng)過什么程序追責(zé),，追究哪些責(zé)任,？

周兆成指出，對于辦案人員程序違法的追責(zé),，一般由所在單位或上級主管部門啟動調(diào)查程序,。如果違法情節(jié)較輕，可能給予內(nèi)部紀(jì)律處分,，如警告,、記過、撤職等,；如果違法情節(jié)嚴(yán)重,，構(gòu)成犯罪的，將依法追究刑事責(zé)任,，如徇私枉法罪,、濫用職權(quán)罪等。同時,，對于因辦案人員程序違法給當(dāng)事人造成損失的,，當(dāng)事人可以通過國家賠償程序要求賠償。但是,，本案二審結(jié)果并沒有出來,，家屬就在網(wǎng)上發(fā)起對辦案人員的追責(zé)，有輿論誤導(dǎo)司法的嫌疑,，的確不應(yīng)該,。

胡磊介紹，男方如果對辦案人員涉及案件證據(jù)搜集的程序違法進(jìn)行控告而且成立,，則很有可能會影響案件的判決和走向,，“依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，程序違法可能導(dǎo)致證據(jù)因不合法而被排除,。比如,，若辦案人員非法收集證據(jù)，這些證據(jù)可能不被法庭采納,，這會削弱公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)體系,，影響對男方的定罪量刑。若程序違法嚴(yán)重影響案件公正審理，使得男方的訴訟權(quán)利受到實(shí)質(zhì)性損害,，法院可能會撤銷原判決,，發(fā)回重審或直接改判?！焙趶?qiáng)調(diào)說,，并非所有程序違法都會必然影響判決，如果程序違法情節(jié)輕微,，且未對案件公正審理造成實(shí)質(zhì)性影響,，司法實(shí)踐中法院會以“證據(jù)瑕疵”處理。

一旦確定辦案人員存在程序違法,，首先會由其所在單位或上級主管部門啟動調(diào)查程序,。根據(jù)違法情節(jié)的嚴(yán)重程度，可能會受到不同的處理,。如果情節(jié)嚴(yán)重,，構(gòu)成犯罪的，會依法追究刑事責(zé)任,。