4月16日上午,，山西陽高“訂婚強(qiáng)奸案”將迎來二審刑事,、民事宣判。

4月15日,，華商報(bào)大風(fēng)新聞就本案男方提出的多個(gè)案件上訴焦點(diǎn)，邀請多位知名律師進(jìn)行分析,。

焦點(diǎn)一：該案中,，男方依據(jù)女方內(nèi)褲、陰道擦拭物,、房間內(nèi)的紙巾中,，未檢出人精斑及STR分型，只是床單上有精斑等為由,，對是否發(fā)生實(shí)質(zhì)性性行為,，并對違背婦女意志的控訴提出質(zhì)疑或反駁，其是否有法律依據(jù),？家屬說證據(jù)不足,，是否有依據(jù),？

北京安劍律師事務(wù)所律師周兆成認(rèn)為，在強(qiáng)奸罪認(rèn)定中,，核心是違背婦女意志,，而不是僅依據(jù)處女膜破裂或精液等物證。如果男方能提供證據(jù)證明女方有自愿行為,，或不存在暴力脅迫等情形,，那么就很難認(rèn)定構(gòu)成強(qiáng)奸罪,。本案中,，如果案件關(guān)鍵事實(shí)存疑，有必要申請相關(guān)鑒定以查明案件真相,。

男方家屬稱證據(jù)不足有一定道理,。雖然床單上有精斑,，但女方內(nèi)褲、陰道擦拭物等關(guān)鍵部位并未檢出人精斑及STR分型,，這使得性行為發(fā)生的具體情況就存疑,。并且，女方處女膜完整,，那么是否發(fā)生“實(shí)質(zhì)性性行為”也是存疑的,。當(dāng)然，強(qiáng)奸罪的認(rèn)定也并不是完全取決于精液等物證,，還需結(jié)合其他證據(jù)如女方陳述,、現(xiàn)場痕跡、證人證言等形成完整證據(jù)鏈,。

北京澤亨律師事務(wù)所律師胡磊認(rèn)為,，一審判決對被告人以強(qiáng)奸罪判處了有期徒刑三年，該量刑較大概率認(rèn)定了被告人的強(qiáng)奸行為屬于“未遂”,，即沒有完成強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為,，“一審法院認(rèn)定了男方未進(jìn)行實(shí)質(zhì)性行為，但完成了違背婦女意志進(jìn)行性行為的準(zhǔn)備活動(dòng),，但因?yàn)樽约阂庵疽酝獾脑蛲Ｖ沽?。?/p>

強(qiáng)奸類案件的定罪關(guān)鍵在于是否違背婦女意志發(fā)生性行為,，目前辯方提出了女方內(nèi)褲,、陰道擦拭物中未檢出人精斑及STR分型，只是床單上有精斑等抗辯理由,，都是試圖證明雙方?jīng)]有發(fā)生實(shí)質(zhì)性關(guān)系,，但不能證明事發(fā)時(shí)女方是否同意。女方在事發(fā)期間不同意或反抗的證據(jù),，或?qū)⑹嵌徯枰鶕?jù)在案證據(jù)查明的重要問題,。

焦點(diǎn)二：事后發(fā)生拖拽,，能否作為證明女方事中反抗，進(jìn)而認(rèn)定強(qiáng)奸罪的證據(jù),？事發(fā)前,，女方被指誘導(dǎo)男子承認(rèn)強(qiáng)奸的錄音，能否具有法律效力,？

周兆成說,，對于發(fā)生關(guān)系事后的推拽行為可以作為強(qiáng)奸的證據(jù)之一，但需結(jié)合其他證據(jù)綜合判斷,。如果推拽行為發(fā)生在性行為結(jié)束后不久,，且女方能證明是在被強(qiáng)迫發(fā)生性關(guān)系后試圖擺脫男方控制，同時(shí)有其他證據(jù)如現(xiàn)場痕跡,、女方傷情等相互印證,，那么可以作為證明強(qiáng)奸的證據(jù)。但如果推拽行為是因其他原因引起,，如雙方發(fā)生爭吵或存在其他糾紛,，則不能簡單認(rèn)定為強(qiáng)奸證據(jù)。

事發(fā)前女方誘導(dǎo)男子承認(rèn)強(qiáng)奸的錄音,，如果誘導(dǎo)行為嚴(yán)重影響男子的意思表示,，使其在違背真實(shí)意愿的情況下作出承認(rèn)強(qiáng)奸的陳述，那么該錄音可能不具有法律效力,。但如果男子在錄音中的承認(rèn)是在相對自由,、自主的狀態(tài)下作出，即使存在女方誘導(dǎo)因素,，也可能作為證據(jù)被采信,。

胡磊認(rèn)為，事后發(fā)生拖拽,，不能直接證明女方事中反抗,，也不能單獨(dú)作為認(rèn)定強(qiáng)奸罪的證據(jù)。強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成強(qiáng)調(diào)“違背婦女意志”,，是通過事中是否反抗等客觀行為來進(jìn)行判斷,。事后拖拽與事中反抗在時(shí)間上存在差異，且原因具有多樣性,，不一定與事中對性行為的態(tài)度相關(guān)。因此,，該證據(jù)不能說明在性行為發(fā)生過程中女方不同意,。

如果僅有事后拖拽，而沒有其他證據(jù)證明在性行為發(fā)生時(shí)女方處于不能反抗,、不敢反抗或者不知反抗的狀態(tài),，很難認(rèn)定強(qiáng)奸罪成立。

此外,，如果女方誘導(dǎo)男子承認(rèn)強(qiáng)奸的錄音過程中,，采用威脅、引誘,、欺騙等非法手段,，嚴(yán)重侵犯了男子的合法權(quán)益，那這份錄音通常不具備合法性,，難以被認(rèn)定為有效證據(jù),。二審法院應(yīng)結(jié)合曾發(fā)生的訂婚、彩禮相關(guān)糾紛,，重點(diǎn)審查女方在錄音過程中,，是否存在承諾給男子好處或者以威脅的方式強(qiáng)迫男子承認(rèn)等情形。如果該錄音內(nèi)容能夠與其他合法,、真實(shí)的證據(jù)相互印證,，并且女方的誘導(dǎo)行為尚未達(dá)到嚴(yán)重違法的程度，在一定程度上,，這份錄音可能會(huì)被作為參考,。

焦點(diǎn)三：男方家屬指出辦案人員在鑒定結(jié)果未出具的情況下,，先行報(bào)捕,、批捕,，案卷材料少報(bào)、漏報(bào)等程序問題,，如果確實(shí)存在上述違法違規(guī)行為，是否會(huì)影響案件的走勢與判決結(jié)果,？

周兆成表示,，如果辦案人員存在程序違法,，可能會(huì)影響案件的走勢和判決結(jié)果,。程序違法可能導(dǎo)致證據(jù)的合法性受到質(zhì)疑，如果關(guān)鍵證據(jù)因程序違法被排除,，可能使案件證據(jù)鏈不完整,，從而影響對被告人的定罪量刑,。嚴(yán)重的程序違法還可能導(dǎo)致案件發(fā)回重審或撤銷原判,。

胡磊認(rèn)為,，男方指控辦案人員程序違法，相關(guān)指控具體而言分為兩類：一類是辦案程序方面的,，如沒有及時(shí)回復(fù)辯護(hù)人的相關(guān)申請,、未依法批捕等內(nèi)容。辦案人員在案件辦理過程中對于非犯罪實(shí)體問題的程序性違法,，對于案件的事實(shí)認(rèn)定,，在司法實(shí)務(wù)中幾乎不會(huì)對證據(jù)、法律適用產(chǎn)生影響,。

二類是辦案人員嚴(yán)重侵犯了被告人的訴訟權(quán)利,，違反了《刑事訴訟法》，應(yīng)該受到政紀(jì)處分,，嚴(yán)重的甚至可能構(gòu)成玩忽職守,、徇私枉法等刑事犯罪,，但對于被告人的定罪量刑在實(shí)務(wù)中很難產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響,。

焦點(diǎn)四：如果存在上述違法違規(guī)行為，這些辦案人員要經(jīng)過什么程序追責(zé),，追究哪些責(zé)任,？

周兆成指出，對于辦案人員程序違法的追責(zé),，一般由所在單位或上級主管部門啟動(dòng)調(diào)查程序,。如果違法情節(jié)較輕，可能給予內(nèi)部紀(jì)律處分,，如警告,、記過、撤職等,；如果違法情節(jié)嚴(yán)重,，構(gòu)成犯罪的，將依法追究刑事責(zé)任,，如徇私枉法罪,、濫用職權(quán)罪等。同時(shí),，對于因辦案人員程序違法給當(dāng)事人造成損失的,，當(dāng)事人可以通過國家賠償程序要求賠償。但是,，本案二審結(jié)果并沒有出來,，家屬就在網(wǎng)上發(fā)起對辦案人員的追責(zé)，有輿論誤導(dǎo)司法的嫌疑,，的確不應(yīng)該,。

胡磊介紹，男方如果對辦案人員涉及案件證據(jù)搜集的程序違法進(jìn)行控告而且成立,，則很有可能會(huì)影響案件的判決和走向,，“依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，程序違法可能導(dǎo)致證據(jù)因不合法而被排除,。比如,，若辦案人員非法收集證據(jù)，這些證據(jù)可能不被法庭采納,，這會(huì)削弱公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)體系,，影響對男方的定罪量刑。若程序違法嚴(yán)重影響案件公正審理,，使得男方的訴訟權(quán)利受到實(shí)質(zhì)性損害,，法院可能會(huì)撤銷原判決，發(fā)回重審或直接改判,?！焙趶?qiáng)調(diào)說，并非所有程序違法都會(huì)必然影響判決,，如果程序違法情節(jié)輕微,，且未對案件公正審理造成實(shí)質(zhì)性影響，司法實(shí)踐中法院會(huì)以“證據(jù)瑕疵”處理,。

一旦確定辦案人員存在程序違法,，首先會(huì)由其所在單位或上級主管部門啟動(dòng)調(diào)查程序。根據(jù)違法情節(jié)的嚴(yán)重程度,，可能會(huì)受到不同的處理,。如果情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的,，會(huì)依法追究刑事責(zé)任,。